律師法庭語言藝術(shù)
主講人：湯忠贊
一、湯忠贊律師主講
我講課說不上，我就說一下經(jīng)驗(yàn)。我是1981年開始做刑辯，大概做了1000余件刑事案件。所以我覺得，跟在座的大律師，包括在我旁邊做的這幾位大律師的經(jīng)驗(yàn)，他們的理論實(shí)踐都很豐富。我主要講經(jīng)驗(yàn)，講我經(jīng)歷的點(diǎn)滴經(jīng)驗(yàn)。
我今天講的主題是刑辯律師法庭的口才。大家都知道，口才、語言問題是很奇妙的，是不是有了人類以來就開始有了語言，語言以后會不會消滅，語言是個什么東西，今天我們都不去探討，這方面的文章很多，今天我們講的主要是法庭的律師口才。
（一）刑辯律師法庭口才藝術(shù)的評價標(biāo)準(zhǔn)
刑辯律師法庭口才的表現(xiàn)效力，其評價標(biāo)準(zhǔn)是：
1.法官體驗(yàn)到的是充分的講事實(shí)、講法律，不是胡攪蠻纏。
2.檢察官體驗(yàn)到的是真正的抗辯對手。
3.委托人體驗(yàn)到的是盡職盡責(zé)的法律之師。
4.旁聽人體驗(yàn)到的是出色的演說家。
5.領(lǐng)導(dǎo)人體驗(yàn)到的是創(chuàng)造和諧社會不可缺少的力量。
這些評價很完美，但是要做到很難，但是我們要從這些方面努力，達(dá)到刑事口才的藝術(shù)化、標(biāo)準(zhǔn)化。
（二）刑辯律師法庭語言的特點(diǎn)
1．法定性
必須是法言法語。即生活語言法律化。如“殺了人”這個概念，必須是故意殺人，過失致人死亡，意外事件等，因?yàn)橹挥蟹ǘㄕZ言，才能對“殺了人”這一概念進(jìn)行法律評判。
如有辯護(hù)人為一起故意殺人案辯護(hù)時，有這樣一組語言：“本案是死了一個人，但是怎樣弄死的呢？是別人弄死的，還是自己不小心謝世的，還是老病發(fā)作而死的。總之一塌糊涂，找誰抵命都不合適，我的當(dāng)事人更是莫名其妙進(jìn)了班房，請法官明鏡高懸救救我的當(dāng)事人。”這一段言詞，沒有從法律上闡述觀點(diǎn)，顯然不是在辯護(hù)。
關(guān)于法定語言還有很多，很多律師都不會有法定語言。如當(dāng)被告人戴著手銬上了法庭，我們有些辯護(hù)人這樣說：“法官，請把我當(dāng)事人的手銬拿下來。”對不對，應(yīng)該用什么樣的語言？如果律師出庭利用這樣的語言顯然不是法律語言。應(yīng)該說：“審判長，請給被告人解除戒具。”從這樣一些東西我們律師都應(yīng)該十分的注意，要有法庭性。
2．針對性
律師的法定語言是針對某一具體案件，不能漫無邊跡、夸夸其談，是針對案件的全部，而是需要進(jìn)行辯護(hù)的重點(diǎn)。所以我們律師在法庭上的語言一定要具有針對性。很多律師逢案必談四個要件，比如盜竊罪，辯護(hù)人首先講盜竊罪四個構(gòu)成要件是什么。80年代我做律師的時候都是講四個要件，時至今日，刑辯搞了幾十年，拿到盜竊罪還講盜竊罪四個要件是什么，法官馬上會說：“這個不要講了，我們不是上課，你直奔主體吧，你談?wù)勀愕陌讣?，你對案件怎么辯護(hù)。”
如有一起因同性戀糾紛而引起的敲詐勒索案，辯護(hù)人大講同性戀的起源，在美國、加拿大等國家法律保護(hù)同性戀，同性戀者也有愛，也有情，也應(yīng)該受到法律的保護(hù)，但沒有深刻論述“敲詐勒索”罪的構(gòu)成及被告人是否構(gòu)成本罪，這樣的法庭語言當(dāng)然不會被法庭重視，因?yàn)槭菑U話，盡管研究了同性戀的一些問題，但文不對題。
3．論辯性
法定語言最大的問題就是論和辯，如果沒有論和辯不是法定語言，也不是一個成熟的律師的語言。這是刑辯律師法庭言語的重點(diǎn)和關(guān)鍵。論辯體現(xiàn)對抗中的融通，融通中有對抗性。是庭審中控辯雙方的求真、斗法和護(hù)法，是對案件的分析、解剖，從而達(dá)到控辯雙方法律賦予的目的。
論辯語言的使用，貫穿在庭審的訊問和發(fā)問、舉證質(zhì)證、辯論各階段，有時在庭審準(zhǔn)備階段，被告人最后陳述階段都可能涉及法庭語言。
案例：一對戀人到黃山游玩，女方不慎失足掉入懸崖，慌忙中抓住男方左腳，男方情急之中，抓住一顆小樹，兩人依賴小樹懸吊于崖邊，男方見小樹快被拆斷，遂向女方肩膀處踩一腳，致女方墜入山崖，男方獲救，并積極向山下尋找女方，后向公安機(jī)關(guān)自首。
公訴人：男方構(gòu)成故意殺人。
辯護(hù)人：男方不構(gòu)成犯罪。
公訴人：男方構(gòu)成故意殺人的四個要件。
辯護(hù)人：男方不構(gòu)成犯罪。理由：雙方都處于危險狀態(tài)，男方無法選擇，兩個一起死，可以求一人生。女方捉住男方腳，出于求生的本能；男方蹬女方的一腳也是出于求生的本能；雙方處于危險狀態(tài)是女方不慎所致，這對戀人情深意篤，女方倘若有知，明知自己必死，且其死可救其男友，也會對其男友心盡諒解，求政府網(wǎng)開一面，不予追究。
公訴人：情不能代替法，我們國家是罪行法定原則。
精彩設(shè)計(jì)：律師言詞精彩，頗為動聽，但請問：既然情深意篤，為何對女友狠蹬一腳；既然情深意篤，面對女友眼巴巴的求生渴望，只為自己生而置女友年青生命以不顧；既然情深意篤，聽聽其父母撕心裂肺的痛哭吧，聽聽其鄉(xiāng)村鄉(xiāng)親鄰里、同學(xué)的痛惜吧。我的結(jié)論是，情感不能代替法律，不管什么人，采取什么辦法，故意地剝奪他人生命都要受到法律制裁。
辯護(hù)人：男友的行為沒有社會危害性，是一起一人不慎行為，必然出現(xiàn)二人死亡結(jié)果，其中一人選擇生，并不危害社會，反而為社會搶救了資源——免一人之死。
公訴人：律師的觀點(diǎn)涉及倫理學(xué)、社會學(xué)和法學(xué)多層面的問題，在這里我們要請問：一個必死的癌癥患者，可以人為地提前結(jié)束他的生命嗎？一位老人同一位年輕人同在一條船上，船很危險，當(dāng)減輕一個人重量時，另一個可獲救，年青人可以把老人推下水、保全自己而不受刑事責(zé)任嗎？顯然是不可以的。
這個案例是有爭議的，那個時候沒有執(zhí)行緩刑，判了7年有期徒刑。我講這個案子的意思要論辯，在法庭上你的語言沒有論辯就不精彩了。
4．即時性
法庭語言的使用，有時難以預(yù)料，具有突然性。如被告人當(dāng)庭提出中止委托、拒絕辯護(hù)；公訴人、審判人員突然制止辯護(hù)人的發(fā)言，法庭出現(xiàn)不尊重被告人隱私和人格尊嚴(yán)的情況等，都要用嫻熟的法庭語言進(jìn)行對應(yīng)，并應(yīng)對應(yīng)得很精彩。
有個案子，我跟當(dāng)事人交談，我說：“你還是有罪的，你可以堅(jiān)持你無罪，我可以將有罪從輕。”因?yàn)槲沂仟?dú)立的訴訟主體，如果你堅(jiān)持要我給你辯無罪，我們就解除協(xié)議好了。他說：“那算了，你講你的，我講我的。結(jié)果一辯，我做有罪辯護(hù)了，他馬上舉手，我不要這個律師辯，我明明無罪，他還講有罪從輕，我要求他退出法庭。這個律師很尷尬，說我國《律師法》明確規(guī)定，被告人不如實(shí)陳述的，我有權(quán)繼續(xù)為他辯護(hù)。我跟他沒有達(dá)成一個共識，他沒有如實(shí)陳述自己的事情，我申請改除委托協(xié)議，請審判長許可。這時變被動為主動。審判長、審判員為了法庭的莊重，今天上午我可以在法庭就坐，但是我不發(fā)表意見。這個就是即時性的問題。
有一個受賄案件，這個受賄案件的當(dāng)事人是個高官，他全家都來了。法庭上就在大屏幕上公布這位高官跟他的情人怎么樣卿卿我我，根本跟案件無關(guān)的事也在那里公布。當(dāng)時我就提出，我說：“這是當(dāng)事人的隱私跟案件沒有關(guān)系，何況旁聽的聽眾還有他的家人，請法庭顧及到被告人的隱私和他家庭未來的生活，不要在放這些錄音和材料。”法官聽了以后休庭，把這段材料全部去掉。
所以我們律師在即時性問題上需要動腦子。法定調(diào)查的是我們律師最緊張，最需要抓住問題的時刻，可能一瞬間是對我們的當(dāng)事人有利的或者一瞬間對我們當(dāng)事人不利的東西，所以要有即時性。
5．道德性
法庭語言不是信口開河，而是非常嚴(yán)謹(jǐn)，并且必須遵守律師的職業(yè)操守和道德規(guī)范。法庭的語言表達(dá)能力以德行為基礎(chǔ)，孔子認(rèn)為“有德者必有言”，“君子恥其言過其行”，認(rèn)為言語是一個人內(nèi)在美表現(xiàn)。古羅馬著名的教育家、演說家昆體良在《演說家的教育》書中強(qiáng)調(diào)，論辯要有道德水準(zhǔn)、語言能力、知識程度、思維技巧及體態(tài)風(fēng)韻，他把道德水準(zhǔn)放在首位，他認(rèn)為演說家首先必須是“好人”，是一個有高尚道德問題。
刑辯律師不能在法庭上攻擊和貶損他人，炫耀自己或發(fā)泄不滿，做一個有高尚道德、遵守紀(jì)律的法律人。
（三）刑辯律師法庭語言在庭審各階段的使用
法定語言使用是各個階段都要用的，從我們進(jìn)入法庭開始，我們站在辯護(hù)席上那一瞬間，我們就是個法律人，我們就是一個特殊材料構(gòu)建成的律師。
1．發(fā)問階段
訊問與發(fā)問階段是控辯審三方對案件的公開調(diào)查，是對被告人和有關(guān)證人供詞和證詞的核查，是控辯審三方依法行使職權(quán)的重要環(huán)節(jié)。刑辯律師對被告的發(fā)問是為了支持其在法庭上公開發(fā)表的辯護(hù)意見，其發(fā)問語言里有鮮明的對抗性、準(zhǔn)確性和真實(shí)性。
有一起搶劫案件，公安人員、檢察人員、辯護(hù)律師不同的訊問、詢問方式，從言詞證據(jù)上得出了不同的結(jié)論。
如公案人員問：“你搶了人家手表沒有？”
答：“沒有搶，是拿的。”
問：“是怎樣拿的？”
答：“是從她手上拿的。”
問：“人家是死人，你要拿就拿得到？”
答：（沉默）
問：“說話呀，不要裝死。”
答：“是拿的嘛。”
問：“是拿的？你再去拿一塊給我看。”
答：“拿不到，你們繳的那塊手表是拿的。”
問：“還講是拿的，你是不是想吃花生米（槍斃）？哼！說呀。”
答：“我又不想吃花生米，那就算是我搶的吧。”
上述論辯，偵查人員失敗了，失敗的原因是法定語言的失敗。偵查人員圍繞犯罪嫌疑人“拿”的“辯解”展開攻勢，所以問話的結(jié)果是山窮水盡，并暴露了逼供的痕跡。
同樣是該案，另一種問話，就很成功。
問：“這手表你認(rèn)識嗎？”
答：“認(rèn)識，是派出所從我口袋里搜出的。”
問：“這手表怎么會到你的口袋里？”
答：“是我從那個女的手上拿的。”
問：“怎樣拿的？”
答：“從那個女的手上拉下來的。”
問：“這手表帶怎么斷了？”
答：“是我用力拉斷的。”
問：“那女的讓你拉？”
答：“我用左手箍住那女的頭，才把她手表搶下的。”
這段問話的成功在于利用手表帶斷了的事實(shí)真相，擊中要害，迫使犯罪嫌疑人供述由“拿”→“拉”→“用力拉”→“箍到頭搶”。偵查人員由固定事實(shí)，證明了犯罪行為人的性質(zhì)，使一起搶劫犯罪的供述依法成立。
對這一案件，被告人起訴后，被告人委托的律師在會見被告人時也有一段問話。
問：“起訴書指控你犯搶劫罪，你有什么意見？”
答：“我是拿的，不是搶的。”
問：“檢察院審查起訴時，你承認(rèn)箍著被害人頭搶的，這是事實(shí)嗎？”
答：“箍頭是箍了，箍頭是想開個玩笑。”
問：“你認(rèn)識她？”
答：“不認(rèn)識。”
問：“不認(rèn)識，還開玩笑？”
答：“想引開她注意力，好拿她手表。”
問：“那你拿她手表時，打了她沒有？威脅她沒有？”
答：“沒有，絕對沒有，她一低頭，我就趁機(jī)把她的手表拿過來了。”
律師的問話，使被告人的行為性質(zhì)成了搶奪。
利用自己的法律語言，達(dá)到了不同的效果。所以這里告訴我們千萬不要聽信口供，但是問話在法庭上是非常重要的。
刑辯律師在發(fā)問階段應(yīng)注意的事項(xiàng)有：
（1）不要重復(fù)公訴人、審判人員和其他訴訟參與人已經(jīng)發(fā)問過的問題。我們律師有個最大的毛病就是他問他的，我問我的，人家問了他不記錄。有一個強(qiáng)奸案很有意思，公訴人問：“被告人，你是不是用暴力強(qiáng)占這個女生？被告人：“不是，是她自己愿意的。”我們律師很快記錄了。律師又問：“被告人剛才公訴人問你，你說不是強(qiáng)奸的，是她愿意的，你說一說她怎么愿意的。”被告人：“是她自己脫褲子的。”律師：“接下來還有什么動作。”理所當(dāng)然的會被打斷，你還想聽什么。顯然這樣的對話既沒有水平，又顯得很低。所以我們問話的時候一定要有思維。
（2）問話要簡潔易懂，使被發(fā)問的人聽得清楚，回答明白，不能引起被發(fā)問人的誤解和冗長的陳述。
所以必須做訪問提綱，不要到那就問，被告人你講講那天你怎么進(jìn)入現(xiàn)場的？這樣的問話，起訴書往往都有，公訴人早就問過了。
（3）不能使用誘導(dǎo)性語言發(fā)問。
（4）對控方與共犯中其他辯護(hù)人嚴(yán)重違法或侵犯被告人合法權(quán)益的發(fā)問，要敢于、善于提出異議，請法庭制止。
我們律師在法庭上發(fā)問的時候提出太多抗議、太多異議也不好。對方有明顯的錯，連法官都認(rèn)為他錯，在這個時候要恰到好處地提出抗議。
例如，我們在內(nèi)蒙古有一個案子，被害人的代理人問了一個問題：“你知道內(nèi)蒙古是什么地方嗎？”我的當(dāng)事人講：“內(nèi)蒙古就是內(nèi)蒙古。”“你知道內(nèi)蒙古是個少數(shù)民族地區(qū)嗎？”“那我知道。”“那你知道少數(shù)民族地區(qū)容易引起激化矛盾嗎？你幸好是在內(nèi)蒙古辦案，如果到了新疆辦案，馬上引起民族糾紛。”我們能不抗議嗎？“審判長、審判員，這個跟民族糾紛沒有關(guān)系，請制止他的發(fā)言。”審判長：“辯護(hù)律師的意見是對的，請被害方注意發(fā)問方式。”
（5）在發(fā)問中遇到被控方要求制止或?qū)徟腥藛T制止，要沉著應(yīng)對，不能激動，絕對不能引起爭吵。
我們在發(fā)問的時候往往被公訴人或者其他被告人的辯護(hù)人制止。該問的還要問下去。有一次我問一個問題，我說：“你這個刀是從家里帶去的，還是從現(xiàn)場拿的。”因?yàn)閺募依锒嗳ビ袦?zhǔn)備，從現(xiàn)場拿是隨手撿來，當(dāng)然不一樣了。公訴人：我反對，刀的問題早已經(jīng)解決了。”法官看看我，也看看公訴人，你是不是注意一下。我繼續(xù)問：“刀在哪里來的？被告人：“刀在現(xiàn)場拿的。” 所以我們律師在發(fā)問中遇到制止的時候要沉著應(yīng)對。如果真錯了，那就算了。如果還是要發(fā)問，他打斷無理，我很坦然的及時問下去，他不能講辯護(hù)人你不要再問了，不可能有這個情況，換個話題，換個方式再問。
（6）在發(fā)問中遇到被發(fā)問人無故刁難或故生枝節(jié)，要以理駁斥并力求得到審判人員的支持。
（7）對于專業(yè)性問題的發(fā)問，庭前要查找有關(guān)資料，請教專家，力求很有專業(yè)性，切忌問外行話。
（8）庭審前要做好全面發(fā)問提綱，包括控方、審判人員、其他訴訟參與人可能問到的問題，都要準(zhǔn)備好提綱。被法庭上有關(guān)人員問完所剩下的問題，就是辯護(hù)律師新的最精彩的發(fā)問了。
原江西省公安廳副廳長許曉剛的案件我和錢列陽大律師去做的，那天晚上我們兩個分別做了40個發(fā)問提綱，公訴人怎么發(fā)問，審判員怎么發(fā)問，我怎么發(fā)問。然后把他們的發(fā)問勾掉，剩下三條是我的，40條勾掉了37條，那3條就是精華，你要問肯定引起法庭的振動，因?yàn)樗麄儧]想到你想到了，所以不要搞自己的提綱，要把他們的提問模擬出來。
接（四）發(fā)表辯護(hù)詞的語言藝術(shù)修養(yǎng)
在法庭上遇到以下幾種情況要收：
（1）公訴人明顯的口誤，且處于尷尬狀態(tài)，不要抓住不放，進(jìn)行攻擊。
（2）不要糾纏細(xì)枝末節(jié)。
（3）當(dāng)對方處于弱勢的時候要有所緩和，不要出個人的風(fēng)頭。
（4）對有意責(zé)難，要妙語回應(yīng)，要以柔克剛。
（五）語言美與形態(tài)美相結(jié)合
（六）法庭語言藝術(shù)的訓(xùn)練
1．組織觀摩法庭審理，并組織評議。
2．組織模擬法庭，并設(shè)置點(diǎn)評。
3．強(qiáng)制出庭律師整理庭審資料，并定期進(jìn)行參加庭審經(jīng)驗(yàn)交流。
4．有計(jì)劃地進(jìn)行嗓音和文字修養(yǎng)的訓(xùn)練。
5．嚴(yán)格出庭律師的文字和出庭材料準(zhǔn)備的審查，做到規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一。
二、劉衛(wèi)主編主持
劉衛(wèi)：我想起幾個段子。首先是一個教徒問教父：“禱告的時候是否可以抽煙？”教父說：“禱告的時候應(yīng)當(dāng)心誠，不能抽煙。”教徒又問：“我抽煙的時候是否可以禱告？”教父說：“這個教徒不錯，抽煙的時候還不忘記禱告。”這個故事告訴我們，不同的語言可以得到不同的結(jié)果。
還有一個美國的領(lǐng)導(dǎo)人，曾經(jīng)有過吸毒的經(jīng)歷，調(diào)查人員問他：“你曾經(jīng)是否吸食過大麻？”他說：“我沒有違背美國的法律。”因?yàn)樗谟舐?，所以美國的法律管不著。這個故事告訴我們，不同的語言可以反映出來不同的專業(yè)水平。
今天我們也看到，我們德高望重的、我的江西老鄉(xiāng)湯忠贊大律師，他說了，不同的語言可以有不同的成敗，不同的語言可以展現(xiàn)不同的高低，我說不同的語言也可以展現(xiàn)大律師和小律師之分。我們再一次掌聲感謝！
接下來，有請張燕生大律師進(jìn)行點(diǎn)評。
三、張燕生律師點(diǎn)評
張燕生：大家好，剛才聽了湯忠贊大律師的演講，我很感動，也很受教育。我覺得我今天來我是最有收獲的，因?yàn)槲译x著他很近，聽得非常清楚，很受教育，學(xué)多了很多的東西。
刑事辯護(hù)律師在法庭上的對抗、博弈，是律師業(yè)務(wù)中最為激烈、最為精彩的部分，刑事辯護(hù)律師在法庭上語言藝術(shù)應(yīng)該說是刑事辯護(hù)的最高境界。湯律師從業(yè)將近30年，我從業(yè)做律師是14年，再加上15年的法官生涯，也有將近30年的時間。在這將近30年的時間，我覺得我的感受也是非常多，我覺得我可能和湯大律師的感受是一樣的。
刑事辯護(hù)是一個博大精深的工程，這是我最深刻的一種感受。從今天的演講當(dāng)中，我們可以感受到其中的“一斑”。說它博大精深，是因?yàn)榉ㄍサ霓q護(hù)絕不等于簡簡單單的法庭發(fā)言，它是刑事辯護(hù)律師誠實(shí)、勇敢、勤奮、智慧、洞察力、判斷力，以及用我們刑辯律師的汗水、眼淚、心血，還有我們的歡樂等的總和。如同一部蕩氣回腸的交響樂，具有著深刻的音樂的內(nèi)涵，還有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕Y(jié)構(gòu)、豐富的表現(xiàn)手段。
如果談到交響樂的話，我們可以看到它其中有很多的樂章，有序曲、前奏、尾聲，有不同的章節(jié)。它用多組展現(xiàn)不同音效的樂器，在統(tǒng)一的指揮之下，抒發(fā)不同的情感，展現(xiàn)一個或兩個主題。而每一個樂章、每一個曲目、每一個樂器之間又是相互的關(guān)聯(lián)、相互影響、相互烘托的，從而能夠展現(xiàn)出宏大的構(gòu)思，反映出深刻的哲理。
刑事辯護(hù)的過程也正像交響樂一樣，它是博大精深的，它有著序曲，有樂章，也有尾聲，它的每一個部分的處理、每一個部分的修飾都非常重要，都離不開它的主題。刑事辯護(hù)分法庭的辯護(hù)和庭前準(zhǔn)備兩個階段，我們常說，“庭上一分鐘，庭下百倍功”。庭上一分鐘，在庭下要付出的是百倍的努力。剛才湯律師也談到了，在法庭上的唇槍舌劍，那些都來自于庭前所做的大量的工作。這是肺腑之言，我聽了都非常感動，也有很多的共鳴。
律師通過庭前閱卷、會見、調(diào)查，全面地了解案情，一個好的辯護(hù)的方案來自于對庭前的案件事實(shí)的充分的了解，對證據(jù)材料的敏銳的洞察，對法律癥結(jié)點(diǎn)的深刻的研究。庭上一分鐘，庭下十年功，刑事辯護(hù)律師在法庭上出色的表現(xiàn)需要刑事律師在實(shí)踐中的痛苦的磨煉和積累。在這一點(diǎn)上，我也要向湯律師學(xué)習(xí)，我都沒有做到每一個庭都要隨手記下很有精彩的東西。
我在法庭上，經(jīng)?？吹胶芏嗦蓭熢诜ㄍド犀F(xiàn)看卷，現(xiàn)寫辯護(hù)詞。很多律師認(rèn)為：“我很聰明，你看我在法庭上就可以現(xiàn)寫，就可以做出這樣漂亮的辯護(hù)來。”其實(shí)不然，就像汽車駕駛員一樣，一個1年的司機(jī)可以開著車飛快地跑，他會覺得開車是非常容易的。可是20年的司機(jī)他上路是膽小的、謹(jǐn)慎的甚至是恐懼的，因?yàn)樗赖臇|西太多太多，他知道路上的險情究竟會有多少。如果說，你在法庭上去現(xiàn)寫辯護(hù)詞，除非是你昨天才拿到這個案子，否則在法庭上現(xiàn)寫辯護(hù)詞絕不說明他比別人聰明，只能說明他沒有深刻地理解刑事辯護(hù)的深刻的內(nèi)涵，一個好的辯護(hù)是建立在不斷地思索、琢磨和不斷提煉的基礎(chǔ)之上的。
我們還可以把刑事辯護(hù)比作建造一座大廈，庭前的閱卷、會見、調(diào)查、了解案件的基本事實(shí)，是建造這座大廈的基礎(chǔ)。沒有好的基礎(chǔ)，就是在沙灘上建造大廈，潮水一來，大廈就會倒塌?；臼聦?shí)不清，辯護(hù)就沒有基礎(chǔ)，刑事辯護(hù)要有基本的觀點(diǎn)，這就像建設(shè)一座大廈一樣，這要有一個設(shè)計(jì)的方案，而設(shè)計(jì)的方案實(shí)際就是我們辯護(hù)的論點(diǎn)，是我們基本的觀點(diǎn)，設(shè)計(jì)方案能不能實(shí)現(xiàn)，取決于它結(jié)構(gòu)的強(qiáng)度、力度。而大廈的結(jié)構(gòu)是什么？結(jié)構(gòu)就是大量的證據(jù)，證據(jù)就是大廈的結(jié)構(gòu)的主體和材料，也就是說證據(jù)的力度決定著大廈的力度，決定著辯護(hù)的力度，沒有證據(jù)主體的結(jié)構(gòu)，這個大廈無法搭建，設(shè)計(jì)的方案就無法實(shí)現(xiàn)。
律師在法庭上的語言藝術(shù)是什么？是為了建造這個大廈，每一個環(huán)節(jié)、每一個構(gòu)造上來進(jìn)行加固和加強(qiáng)的。沒有基本的事實(shí)，就沒有大廈的基礎(chǔ)，沒有證據(jù)就沒有建造大廈的原材料和它的主體結(jié)構(gòu)。而語言的藝術(shù)正是在提煉、打造這些原材料，使它變得更加的堅(jiān)固、更加的鮮明，否則，大廈會要倒塌。就是說，一個語言的藝術(shù)不好，可能會導(dǎo)致大廈的崩潰，辯護(hù)達(dá)不到一個好的效果，美輪美奐的設(shè)計(jì)圖可能仍然是一堆鋼筋水泥而已，無法進(jìn)行使用。
剛才，我們從湯大律師的演講中，我們可以看到，整個的刑事辯護(hù)它是流動著的兩條主線。我總是說，很像是交響樂，交響樂有的時候它是兩個主題，有一個第一主題，還有一個第二主題。第一個主題是你辯護(hù)的思路，是你的觀點(diǎn)，是你論證的過程。語言的藝術(shù)是第二個主題，它在不斷地強(qiáng)化、修飾你的第一個主題。沒有大廈的主體結(jié)構(gòu)，大廈就沒有辦法存在，而你這種修飾、結(jié)構(gòu)的加固如果沒有，就不能實(shí)現(xiàn)大廈矗立起來的目的。
辯護(hù)的目的是說服，再好的辯護(hù)觀點(diǎn)沒有好的語言表達(dá)，它仍然難以被人接受。好的語言，如果是一個精確的語言，它可以使人眼前一亮；形象的語言可以使人豁然開朗；中肯的語言，可以使人樂于接受；而幽默的語言，可以化干戈為玉帛。好的語言藝術(shù)，可以使辯護(hù)的觀點(diǎn)更為突出，使聽者更加樂于接受，辯護(hù)的目的才能最終得以實(shí)現(xiàn)。
剛才湯律師的演講真是語重心長，關(guān)于他談到了法庭上的職業(yè)道德問題，我十分的贊成。古人說，文如其人，語言的道德來自于人的修養(yǎng)，語言是簡單，但是人的修養(yǎng)可能需要一生一世，它是骨子里的東西，它是深層次的一種修煉。語言不是做出來的，它是你內(nèi)心的一種真實(shí)的表現(xiàn)，你的修煉達(dá)不到，你的語言是達(dá)不到的，因?yàn)槟阆氩坏竭@些東西。湯律師講了大量的案例，涉及到了會見、調(diào)查等法庭的各個階段，說明了語言的藝術(shù)貫徹了整個刑事辯護(hù)的全部的過程。
語言，是為辯護(hù)觀點(diǎn)服務(wù)的，它與相關(guān)的證據(jù)是遙相呼應(yīng)的。可能在前面的發(fā)問，我們常常是感到不顯山不露水的，我們可能通過發(fā)問，取得了法庭上的一致的認(rèn)可，大家共同確認(rèn)了這樣的內(nèi)容，而實(shí)際上這個內(nèi)容卻暗藏了殺機(jī)。到辯護(hù)的時候，我們雙方確認(rèn)的事實(shí)會成為非常有利的武器，具有非常強(qiáng)大的殺傷力。所以，刑事辯護(hù)律師在法庭上語言的藝術(shù)，是刑事辯護(hù)的巔峰，是刑事辯護(hù)的最高境界。
四、劉衛(wèi)主編主持
劉衛(wèi)：非常感謝燕生大律師。燕生大律師給我的一個感覺是非常的柔情，剛好與湯大律師的陽剛形成一個反差，所謂陰陽合一，天下為和。
另外，我們可以從她的簡介上看到，燕生律師做過人民法官，然后做律師，接著又做刑辯律師，接著又做律師事務(wù)所的主任，還有一大堆的頭銜。比如人民代表大會的立法咨詢委員會的委員等等。這些都給我們看到，一個大律師的一種人生的軌跡。
接下來，有請陳洪忠大律師進(jìn)行點(diǎn)評。
五、陳洪忠律師點(diǎn)評
陳洪忠：我點(diǎn)評不敢，因?yàn)槲医裉齑_實(shí)是學(xué)到了很多東西。尤其跟湯律師在一起，我們又馬上合作一個案件，很有幸有這樣的機(jī)會。
律師在法庭上，我認(rèn)為那就是律師的一個舞臺，我們每一場辯護(hù)都是我們的一場演出，臺上一分鐘，臺下十年功。我們律師在這個舞臺上如果是表演的好，表演的出色，發(fā)揮你的作用，我想應(yīng)該有三個基礎(chǔ)：
第一，非常勤奮，在庭前要做好充分的準(zhǔn)備。
在昌平有一個鎮(zhèn)長，他濫用職權(quán)他把一個工廠交給他的朋友來施工，國家財產(chǎn)損失過半。這個案子我來調(diào)取的證據(jù)并不是給國家造成損失了。前面事實(shí)沒有辦法否認(rèn)，他沒有公開招投標(biāo)，他交給他的朋友來施工。我通過調(diào)查取證，不僅沒有損失過半，還給國家創(chuàng)造了70萬的財富。這些證據(jù)先有思路，有了思路去嘗試，嘗試去調(diào)查取證，然后為他努力。我是在評估報告當(dāng)中一項(xiàng)一項(xiàng)的研究，到最后濫用職權(quán)罪不成立。
前年我在南京辦了一個案子，這個案子一審南京中院以受賄1500萬判無期，他是一直不認(rèn)罪的，一審做的無罪辯的。我去做二審，二審首先得爭取開庭，現(xiàn)在我們國家法律也是這樣的，二審不開庭，律師沒有辦法施展你的才能，你交一份辯護(hù)詞你怎么來施展。當(dāng)時我就為了爭取二審開庭，我發(fā)現(xiàn)一審里面有一個關(guān)鍵的證人，光有他的名字，他的出現(xiàn)，但是沒有他的證詞。那我就全國找他，到最后在深圳發(fā)現(xiàn)了他的蹤跡。然后我去了深圳抓了他，寫了一份書證，受到省檢察院的認(rèn)可。我可以圍繞這份證據(jù)大作文章，這份證據(jù)使二審的案子不僅開庭了，而且庭開了整整兩天。那么二審辯護(hù)律師無罪辯護(hù)的意見全部采納，就是受賄1500萬不成立。
像南京中院判的案子，高院能改，我覺得并不是我在法庭上幾分鐘的時間，實(shí)際上我在之前去調(diào)查取證，取得的證據(jù)，這樣在法庭上才能發(fā)揮你的才能，這個結(jié)果對你才有利，你的意見才能被采納。
第二，對法律知識要非常淵博。
不是說學(xué)好刑法，刑事訴訟法就行了。我們還要學(xué)習(xí)一些法學(xué)的基礎(chǔ)理論，學(xué)習(xí)外國的法律規(guī)定，學(xué)習(xí)社會主義法制理念。社會主義法制理念是五句話：依法辦事是依照《刑法》、《刑事訴訟法》，公平正義，堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，服務(wù)大局等等，像這些我們在刑事辯護(hù)的時候都可以用到。人家提起公訴的時候，這些證據(jù)鏈條準(zhǔn)備都很充分，不是每一個案子我們都能夠從刑法，刑訴的角度展開你的辯護(hù)的，所以這些都是我們可以利用的。
第三，要勇敢、謹(jǐn)慎。
六、劉衛(wèi)主編主持
劉衛(wèi)：陳大律師不僅做了很多有名的案子，而且在學(xué)術(shù)研究這方面做得也比較深。類似這樣的律師，都是我們的榜樣。
下面有請今天的東道主——錢列陽律師進(jìn)行點(diǎn)評。
七、錢列陽律師點(diǎn)評
錢列陽：謝謝大家。我最后在三位律師后面“狗尾續(xù)貂”地做一點(diǎn)點(diǎn)評。我覺得湯大律師今天不僅是他自己30年業(yè)務(wù)生涯的一種濃縮精華，更是對我們這些后輩律師一個非常好的提攜和警示，我真的是學(xué)到了好多東西。
比如湯大律師講到了，在發(fā)問階段舉出的那個搶手表的例子，預(yù)審警官只會用一個“拿”字，而公訴人“拿”——“拉”——“用力拉”——“壓著頭搶”，這樣一個預(yù)審員和公訴人在用詞上的差別，實(shí)際上向我們律師展示了法庭語言藝術(shù)中我們中國人豐富的動詞，不同的場合背后蘊(yùn)含的含義。這種語言變化和語言文字上的彈性，掌握它的核心，這是我們刑事辯護(hù)律師的一個非常重要的基本功。
其次，湯大律師講到了發(fā)問要準(zhǔn)備幾十個問題，然后當(dāng)公訴人提出了問題以后，有些問題是我們事先打算問的，這個時候不必重復(fù)。也就是說，我們要及時刪除我們原本準(zhǔn)備好了的問題，因?yàn)楣V人已經(jīng)問過了，我們再問就重復(fù)了，這就是隨機(jī)應(yīng)變。
同時，湯大律師把刪除的這一部分一講，40個問題，刪掉37個，還剩3個。但是同時可能隨著公訴人的發(fā)問，隨著我們的當(dāng)事人和其他被告人的回答，有可能還滋生出新的問題，我們這個時候除了“3”還要變，還要加。后面的3個問題本來打算這樣問的，我換一種方式問，同時我們要引出4、5、6、7問題，這是在前面的問答中展現(xiàn)出的新問題。所以，刑事辯護(hù)中的隨機(jī)應(yīng)變，不僅是在剛才的文字上，也在發(fā)問上，及時地刪，及時地變，及時地加，這是非常重要的。所以，湯大律師向我們展示了一些隨機(jī)應(yīng)變的重要性。
第三，庭前準(zhǔn)備好辯護(hù)詞。大家都知道，刑事辯護(hù)庭前是一定要把辯護(hù)詞準(zhǔn)備好的，但是很多人會覺得浪費(fèi)，為什么？到了法庭上以后，法庭事實(shí)的調(diào)查，會發(fā)生變化。我們在案卷里看到的被告人的一些口供、同案犯的口供，到了法庭上同案犯根本不這樣說，所以我們事先寫好的辯護(hù)詞有可能辯護(hù)的基礎(chǔ)發(fā)生變化，這并不浪費(fèi)。第一，我們事先辯護(hù)詞是一定要準(zhǔn)備的；第二，所有這些辯護(hù)詞到庭上不要念，要在原有準(zhǔn)備好辯護(hù)詞的基礎(chǔ)上，對法庭調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)行及時地刪、減、增、變，最后形成我們在法庭辯論的第一輪發(fā)言的時候已經(jīng)跟辯護(hù)詞有差別了。因此有必要在庭后依據(jù)法庭的變化重寫辯護(hù)詞，或?qū)懷a(bǔ)充辯護(hù)意見，這兩種方式都可以，但是無論如何，前面先期做的基礎(chǔ)工作、準(zhǔn)備好辯護(hù)詞很重要。
而相反，我們的公訴人心理壓力很大，他經(jīng)常做不到這一點(diǎn)，因?yàn)闊o論法庭調(diào)查如何變化了法律上的事實(shí)，到了法庭辯論第一輪念公訴意見的時候，這個公訴意見是他在開庭之前經(jīng)過檢委會，經(jīng)過處長，經(jīng)過一級一級領(lǐng)導(dǎo)把關(guān)的，所以這個時候他往往念出的公訴意見和實(shí)際法庭調(diào)查所展示出來的法庭事實(shí)有很大的差異了，這是他們死板的一面。我們不需要這些辯護(hù)詞庭前完全爭得家屬或者被告人的同意，我們更靈活，這是我們的優(yōu)勢。
第四，湯大律師剛才講到了內(nèi)蒙烏蘭察布盟給警察做辯護(hù)的這個案件，這個企業(yè)家在被執(zhí)行強(qiáng)制措施的過程中死掉，江西警察被內(nèi)蒙追究刑事責(zé)任，湯大律師到內(nèi)蒙給這幾個警察辯護(hù)，辯護(hù)詞里充分展示出了法、理、情這三個層面。這些有血有肉的東西不僅是一個法律構(gòu)架的骨頭架，它還要說服聽眾，還要說服旁觀者，這本身是一場法庭辯論的同時是一個很好的普法、法制宣傳，這個機(jī)會湯大律師牢牢地抓住了。
同時，在我們語言藝術(shù)中，要想讓對方無話可說，最簡單的辦法是一張嘴把對方心里想說的你替他說出來，對方就無話可講，你不是堵對方的嘴，而是對方心里怎么想的你替他簡明扼要地講出來。
比如說，剛才湯大律師舉的這個案件，死者的家屬一定是氣憤的，一定對被告人是充滿了不滿，因?yàn)槟銈冞@幾個警察履行公務(wù)把我們家的親人給整死了，無論他是否有罪也不當(dāng)死。在這種情況下，辯護(hù)律師面對的是公眾的壓力，旁聽者他恨不得就認(rèn)為辯護(hù)律師就是“二壞人”。在這樣的情況下，我們辯護(hù)律師的發(fā)言我們要把大家內(nèi)心的想法從我們的嘴里說出來，有多少委屈，有多少痛苦，而這幾個警察又是如何履行公務(wù)，27歲的大好年齡來履行公務(wù)，出現(xiàn)這樣的差錯，這是一個總體的悲劇。
湯大律師極好地把握住了旁聽人員的心理、心態(tài)，這樣的法庭辯論是高層次的法庭辯論，它不僅達(dá)到了法律上的一個點(diǎn)，而且爭取到了民眾，不然的話會形成一個什么樣的情況呢？你江西來的律師就是給江西警察做辯護(hù)，不顧我們內(nèi)蒙，形成一個江西省和內(nèi)蒙自治區(qū)這樣一個省際之間的隔閡、矛盾。這樣一種矛盾，在他的案件的辯護(hù)中化解了。相反，你不這樣做，馬上就有問題，人家就可能把矛盾激化。所以，我覺得從湯大律師今天的發(fā)言中，我只是發(fā)表一點(diǎn)感言，我覺得我學(xué)到了很多的東西。
剛才燕生大律師把法庭調(diào)查比作了交響樂，湯大律師有20年的法庭拾趣，這些東西都是超越法律看法律的東西，就是語言的藝術(shù)。因?yàn)榉杀旧砜梢哉f的很死板，也可以說的很鮮活，所以燕生大律師能夠把一個法庭調(diào)查、整個法庭一個案件的過程比喻成一個交響樂，這是一種升華。那回過來，我也可以把它比作古詩詞，《紅樓夢》里有人問林黛玉為什么她寫的詩這么好，怎么寫古詩，林黛玉回答四個字：起承轉(zhuǎn)折。第一句話是“起”，第二句是“承”，第三句一“轉(zhuǎn)”，第四句“折”。
其實(shí)在法庭上，奈何不是“起承轉(zhuǎn)折”呢？法庭調(diào)查時公訴人在“起”；到了法庭質(zhì)證的時候，我們把證據(jù)承接和公訴人進(jìn)行抗衡；到了法庭辯論的第一輪，是“轉(zhuǎn)”，是我們開始反攻了，開始講出我們的意思了；經(jīng)過法庭辯論的幾個回合，最后得出有罪無罪結(jié)論的時候，這是“折”。這就是刑事辯護(hù)法庭上的“起承轉(zhuǎn)折”。
八、劉衛(wèi)主編主持
劉衛(wèi)：今天上午與其說是湯大律師在告訴大家什么叫語言藝術(shù)，我倒覺得不如說這幾位大律師在給我們展示他們的語言藝術(shù)。
湯大律師雖然用我們江西余干的普通話給大家進(jìn)行了一個講座，但就這樣一個講座，我覺得他語言的魅力絕對稱得上是藝術(shù)。但凡一個東西能稱上為藝術(shù)，可能就有它的一些內(nèi)涵。我們通常講律師是一個靠智慧或者尊嚴(yán)的職業(yè)，你要獲得尊嚴(yán)，必須要有智慧，智慧需要有載體，智慧的載體那就是語言。我們從湯律師的講座里面可以看的到，這是一個充滿語言的“年輕”的老人。大家可以猜一猜，湯律師高齡？35“公歲”。這才是德高而望重。
當(dāng)然，語言藝術(shù)也是一個律師、一個人的修養(yǎng)的儀表，如果沒有修養(yǎng)，肯定不會有很好的語言藝術(shù)。但是我還想補(bǔ)充一點(diǎn)，語言和眼睛一樣，它是心靈的窗戶，是一種載體，同時也是良知的裸露。如果一個沒有良知的人，開口可能就是那“三耙子”，一個有良知的律師，他出來他的一言一行一定是非常受人尊重。中國律師要得到別人的尊重，首先要做一個刑辯律師，要做一個好的刑辯律師，只有刑辯律師才是真正的最受人尊重的律師。這是我的一點(diǎn)感悟。
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