刑事辯護(hù)發(fā)問技巧(王萬雄在刑辯論壇上的講課提綱
刑事辯護(hù)發(fā)問技巧(王萬雄在刑辯論壇上的講課提綱)
發(fā)表時(shí)間：2010-09-09 17:34:00 閱讀次數(shù): 337 所屬分類：
刑辯業(yè)務(wù)一、發(fā)問在庭審中的地位
庭審是刑事訴訟程序中最重要的環(huán)節(jié)。
“雙規(guī)”-初查-立案-偵查-審查起訴-審判，是一個(gè)從隱蔽逐步走向公開的過程。審判處在整個(gè)程序的最末端，是被告人和證據(jù)與公眾見面的唯一環(huán)節(jié)，而且是終結(jié)性程序?？亍⑥q、審各方均受裁判文書的制約。
庭審活動(dòng)最根本的任務(wù)就是質(zhì)證。
庭審所有的活動(dòng)都是圍繞著質(zhì)證在鋪展。
以證據(jù)為根據(jù)所強(qiáng)調(diào)的就是質(zhì)證。（《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題規(guī)定》第二條：認(rèn)定案件事實(shí)，必須以證據(jù)為根據(jù)。）
所有成功和精彩的案子都是在質(zhì)證上的成功和精彩。
所有失敗的案子都是質(zhì)證的失敗。
所有的冤假錯(cuò)案都是在質(zhì)證環(huán)節(jié)走入歧途。
刑事辯護(hù)律師的使命就是質(zhì)證。
發(fā)問是質(zhì)證程序中最具有民主和法治意義的活動(dòng)。
偵查階段和審查起訴階段的中國式訊問具有濃郁的人治色彩：隱蔽、當(dāng)事人沒有沉默權(quán)（自證其罪）、律師沒有在場權(quán)。同步錄音錄像猶如一個(gè)美麗的童話。
發(fā)問的本質(zhì)就是公開對(duì)質(zhì)。
發(fā)問以外的其他質(zhì)證活動(dòng)猶如走過場。
一場偉大問而鮮活的訴訟，必然從發(fā)問開始，發(fā)問結(jié)束，大局既定。
發(fā)問是質(zhì)證活動(dòng)的“引擎”（發(fā)動(dòng)機(jī)），對(duì)證人發(fā)問，就是把證人置于法律程序的汽缸內(nèi)進(jìn)行壓縮，讓他朝著你需要的方向爆炸，為你的辯護(hù)提供冒著煙的動(dòng)力。
辯護(hù)人：剛才公訴人問你，你說幫被告人支付了13萬元的木地板貨款，你能肯定嗎？
證人：肯定。
辯護(hù)人：有發(fā)票嗎？
證人：有。
辯護(hù)人：發(fā)票上的錢都是你付的嗎？
證人：是的。
辯護(hù)人：是商場開給你的嗎？
證人：是的。
辯護(hù)人：發(fā)票保存在什么地方？
證人：我將發(fā)票交給被告人了。
辯護(hù)人：你在這張發(fā)票上寫過什么字沒有？
證人：我記得在這張發(fā)票上寫了一個(gè)裝修隊(duì)長的名字和他的電話號(hào)碼。
辯護(hù)人：你為什么要在這張發(fā)票上寫裝修隊(duì)長的名字和電話號(hào)碼？
證人：被告人要裝修房子，問我認(rèn)不認(rèn)識(shí)搞裝修的人，我說認(rèn)識(shí)一個(gè)裝修隊(duì)長，因此就寫在這張發(fā)票上了。
辯護(hù)人：我手中的發(fā)票是你所說的那張發(fā)票嗎？
證人：是的，上面裝修隊(duì)長的名字和電話號(hào)碼都是我寫的。
辯護(hù)人：你看清楚，發(fā)票上木地板的金額是15萬元而不是13萬元，而且發(fā)票上還有廚房用具等金額共計(jì)6萬多元。作偽證是要被追究法律責(zé)任的，你不可能不知道。木地板款是你支付的嗎？
證人：我記不清楚了。
辯護(hù)人：到底是記不清楚了，還是沒有支付。
證人：應(yīng)該是沒有支付。
辯護(hù)人：到底是應(yīng)該沒有支付還是肯定沒有支付？
證人：我現(xiàn)在想來，應(yīng)該是肯定沒有支付。
辯護(hù)人：應(yīng)該是肯定沒有支付，就是沒有支付，是不是。
證人：是。
辯護(hù)人：你向偵查機(jī)關(guān)作證時(shí)說“幫被告人支付了13萬元的木地板貨款”，你說了假話，是不是？
證人：我不是故意說的假話。
辯護(hù)人：但你說的不是真話，是不是。
證人：是的。
發(fā)問，是律師展示才能最好的方式。律師生于發(fā)問，死于發(fā)問。
二、發(fā)問的特征
發(fā)問，是多方參與的對(duì)話，因此具有公開性。
審判長：被告人，你對(duì)起訴書的指控有沒有異議？
被告人：有。
審判長：有什么異議？
被告人：我沒有殺人。
審判長：公訴人有無訊問？
公訴人：有。你在偵查機(jī)關(guān)先后作過12次供述，均供述將被害人推下去摔死。今天為何翻供。
被告人：我沒有做那些事，我是被刑訊逼供的，我早就要翻供，是你們不讓我翻。在這個(gè)公開的場合，有法官在，我如果還不翻供，就沒有機(jī)會(huì)了。
發(fā)問，是面對(duì)面的交流，因此具有直接性。
辯護(hù)人：你說遭到了刑訊逼供，你不能能向?qū)徟虚L和審判員具體說一說？
證人：好。......
辯護(hù)人：你說主要是那個(gè)胖子警察打的你，這個(gè)胖子警察在旁聽席上嗎？如在，請(qǐng)指給審判長看一下。
被告人：那跑的一個(gè)就是的。
發(fā)問，是可以進(jìn)行設(shè)計(jì)的，因此具有技術(shù)性。
辯護(hù)人：進(jìn)行司法會(huì)計(jì)鑒定的時(shí)候，你認(rèn)真查閱了案卷材料，是不是？
鑒定人：是。
辯護(hù)人：如果不認(rèn)真查閱全部案卷材料，鑒定結(jié)論是不可靠的，甚至是錯(cuò)誤的，是不是？鑒定人：是。
辯護(hù)人：鑒定書上說查閱案卷材料13卷，是第13卷還是共13卷？
鑒定人：共13卷。
辯護(hù)人：本案的卷宗材料共有18卷，你到底查閱的是其中哪13卷？
鑒定人：......
辯護(hù)人：你在鑒定的過程中沒有認(rèn)真查閱全部材料，是不是？
鑒定人：......
辯護(hù)人：按照你自己的說法，你作出的鑒定結(jié)論是不可靠的甚至是錯(cuò)誤的。是嗎
鑒定人：......
發(fā)問，是把證人作為陣地來爭奪的戰(zhàn)爭，因此具有殘酷性。
辯護(hù)人：公訴人問你，你說“我沒指望被告人把10萬元還給我”，我在前面問你，你說“他把錢還給我，我當(dāng)然要”。審判長問你，你又說“我不會(huì)主動(dòng)要他還”。我再問你一次，10萬到底是借款，還是行賄
證人：我不知道什么是行賄。
辯護(hù)人：行賄就是，你為了承包工程送給被告人10萬元，這10萬元是不準(zhǔn)備被告人還給你的。我問你，10萬元到底是借款，還是行賄？
證人：那就應(yīng)該是借款。
辯護(hù)人：10萬元到底是借給被告人的，還是借給被告人弟弟的？
證人：借給被告人弟弟。
辯護(hù)人：你以前曾經(jīng)對(duì)檢察機(jī)關(guān)說，被告人沒有把這10萬還給你，你認(rèn)為被告人有義務(wù)還錢給你嗎？
證人：是被告人介紹他弟弟向我借的錢，在我的想法里，被告人就是擔(dān)保人，所以認(rèn)為，他有責(zé)任。
發(fā)問，不論怎樣預(yù)先設(shè)計(jì)，但意料之外的事時(shí)有發(fā)生，因此具有一定的不可知性。
辯護(hù)人：你與她發(fā)生性關(guān)系時(shí)，她是否反抗？
被告人：我是過失強(qiáng)奸。
辯護(hù)人：為什么說是過失強(qiáng)奸？
被告人：那晚我喝大了，我把她當(dāng)成了自己的老婆。
發(fā)問，需要技術(shù)還要有藝術(shù)，因此特別具有觀賞性。
辯護(hù)人：你現(xiàn)在的這個(gè)鼻子是被告人打傷過的那個(gè)鼻子嗎
三、律師發(fā)問的法律依據(jù)
《刑訴法》第135條：控辯雙方經(jīng)審判長許可，可以向被害人、附帶民事訴訟原告人發(fā)問。
《刑訴法》第155條：“被害人、附帶民事訴訟的原告人和辯護(hù)人、訴訟代理人，經(jīng)審判長許可，可以向被告人發(fā)問?！?div style="height:15px;">
《刑訴法》第156條：公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人經(jīng)審判長許可，可以對(duì)證人、鑒定人發(fā)問。
《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第138條規(guī)定：“對(duì)指控的每一起案件事實(shí)，經(jīng)審判長準(zhǔn)許，公訴人可以提請(qǐng)審判長傳喚證人、鑒定人和勘驗(yàn)、檢查筆錄制作人出庭作證，或者出示證據(jù)，宣讀未到庭的被害人、證人、鑒定人和勘驗(yàn)、檢查筆錄制作人的書面陳述、證言、鑒定結(jié)論及勘驗(yàn)、檢查筆錄；被害人及其訴訟代理人和附帶民事訴訟的原告人及其訴訟代理人經(jīng)審判長準(zhǔn)許，也可以分別提請(qǐng)傳喚尚未出庭作證的證人、鑒定人和勘驗(yàn)、檢查筆錄制作人出庭作證，或者出示公訴人未出示的證據(jù)，宣讀未宣讀的書面證人證言、鑒定結(jié)論及勘驗(yàn)、檢查筆錄?！?div style="height:15px;">
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第343條規(guī)定：“公訴人對(duì)于搜查、勘驗(yàn)、檢查等偵查活動(dòng)中形成的筆錄存在爭議，需要負(fù)責(zé)偵查的人員以及搜查、勘驗(yàn)、檢查等活動(dòng)的見證人出庭陳述有關(guān)情況的，可以建議合議庭通知其出庭。”
《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第七條：經(jīng)審查，法庭對(duì)被告人審判前供述取得的合法性有疑問的，公訴人應(yīng)當(dāng)向法庭提供訊問筆錄、原始的訊問過程錄音錄像或者其他證據(jù)，提請(qǐng)法庭通知訊問時(shí)其他在場人員或者其他證人出庭作證，仍不能排除刑訊逼供嫌疑的，提請(qǐng)法庭通知訊問人員出庭作證，對(duì)該供述取得的合法性予以證明。公訴人當(dāng)庭不能舉證的，可以根據(jù)刑事訴訟法第一百六十五條的規(guī)定，建議法庭延期審理。
2006年湖北省“兩院三廳”《關(guān)于刑事證據(jù)若干問題的規(guī)定（試行）》第十八條[偵查人員和其他人員作證]：刑事案件的有關(guān)偵查人員和其他執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)依法就其執(zhí)行職務(wù)時(shí)直接了解的案件情況出庭作證。
四、發(fā)問的對(duì)象
發(fā)問的對(duì)象有：
被告人：被指控犯罪而受裁判文書約束的人。
特征：
裁判結(jié)果的承擔(dān)者（辯護(hù)人發(fā)問既要盡量保持與被告人想要的結(jié)果相一致又要保持理性的距離）；自證其罪的證人（辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)對(duì)被強(qiáng)迫自證其罪的問題謹(jǐn)慎發(fā)問）；第一個(gè)被發(fā)問的對(duì)象（為全案發(fā)問定調(diào)）；辯護(hù)合同的當(dāng)事人（履行合同可能不愉快）。
辯護(hù)人：你偷的那輛車放在什么地方？
被告人：賣了。
辯護(hù)人：賣的錢呢？
被告人：交了律師費(fèi)。
被害人：合法權(quán)益受到犯罪行為直接侵害的人。被害人與證人最主要的區(qū)別在于，被害人同案件的處理結(jié)果有直接的利害關(guān)系。
被害人對(duì)辯護(hù)人天生反感，因此發(fā)問時(shí)應(yīng)盡量爭取其心里認(rèn)同。
辯護(hù)人：你受到了很大傷害，辯護(hù)人也表示非常同情。那天晚上有哪幾個(gè)被告人進(jìn)入你的商店？
被害人：有張三、李四、王五。
辯護(hù)人：他們?nèi)齻€(gè)人手中都有刀嗎？
被害人：有。
辯護(hù)人：你身上的傷是誰砍的？
被害人：他們?nèi)齻€(gè)都砍了的。
辯護(hù)人：你曾向公安機(jī)關(guān)反映，他們?nèi)齻€(gè)人沖進(jìn)你商店后就將卷闡門拉下來了，是嗎？
被害人：是的。
辯護(hù)人：你還向公安機(jī)關(guān)反映，卷闡門拉下來后，你就被拉商店后面的墻角砍了，三個(gè)被告人逃跑時(shí)卷闡門才打開。是這樣的嗎？
被害人：是的。
辯護(hù)人：你還向公安機(jī)關(guān)說，你那個(gè)卷闡門，拉下來后，必須用腳踩著，不然他就會(huì)彈起來。是這樣的嗎？
被害人：是的。
辯護(hù)人：在你被砍時(shí)，張三、李四、王五三個(gè)人中必然有一個(gè)人在踩那個(gè)卷闡門。是不是？
被害人：是的。
辯護(hù)人：你說他們?nèi)齻€(gè)人都用刀砍了你，可能是因?yàn)楫?dāng)時(shí)情況緊急，你記錯(cuò)了，是不是？
被害人：是的。
辯護(hù)人：記錯(cuò)了沒關(guān)系?，F(xiàn)在你能告訴法官，當(dāng)時(shí)是誰在踩那個(gè)卷闡門嗎？
被害人：是個(gè)子最小的一個(gè)，李四。
證人：知道案件情況并提供證言的人(被告人、被害人以外的第三人).
污點(diǎn)證人（行賄人、同案犯、其他立功人員）。
這是西方的一個(gè)概念。污點(diǎn)證人是指犯罪活動(dòng)的參與者為減輕或免除自己的刑事責(zé)任，與國家追訴機(jī)關(guān)合作，作為控方證人，指證其他犯罪人犯罪事實(shí)的人。
污點(diǎn)證人的特點(diǎn)是：自私、狡猾、冷酷無情。對(duì)主要在事實(shí)和品行上進(jìn)行發(fā)問。在李莊案件中，龔剛模就是一個(gè)典型的污點(diǎn)證人：
陳有西對(duì)證人龔剛模發(fā)問：
陳：你同李莊有仇嗎？
龔：沒有．
陳：有怨嗎？
龔：沒有．
陳：那你為了什么去檢舉他呢？是因?yàn)樗麕椭闩懦膫€(gè)可能判死刑的罪行？
龔：是因?yàn)樗屛覍懥艘恍┌准埡炞帧?div style="height:15px;">
陳：你簽字的東西是作什么用的？
龔：我不清楚。
陳：你是黑社會(huì)頭目嗎？
龔：我不是。
陳：你指使殺人了嗎？
龔：沒有。
陳：你參加販槍了嗎？
龔：沒有。
陳：你指使販毒了嗎？
龔：沒有。
陳：那你怎么說你以前給公安的交代都是如實(shí)的？你為什么要說這些都是你干的？
龔：我聽不懂你在說什么。
陳：你在公安講的是不是事實(shí)？
龔：（摸頭）我腦殼被問暈了。法官，我不想回答了。
審：證人有權(quán)不想作證回答問題。證人退庭。
關(guān)系證人：也稱有利害關(guān)系證人，與裁判結(jié)果相關(guān)聯(lián)。主要是指與被告人、被害人有特殊關(guān)系的證人。
辯護(hù)人：你和被害人是什么關(guān)系。
證人：他是我老公。
辯護(hù)人：事發(fā)地點(diǎn)離你有200多米，你說你把被告人的相貌看得很清楚，你的眼睛能看多遠(yuǎn)？
證人：我早晨起來的時(shí)候可以看得見太陽。你說我能看多遠(yuǎn)？（平均1.496億公里）
敵意證人：證人所作證的證詞一般都會(huì)對(duì)申請(qǐng)方有利，這種證人就是普通證人。如果證人的確作的證詞對(duì)申請(qǐng)方不利，這種證人就是敵意證人。特別警惕敵意證人翻證。
公訴人：證人，你以前多次作證說被告人對(duì)你敲詐勒索了15萬元，你把被敲詐勒索的過程向法庭陳述一下。
證人：15萬元不是敲詐勒索，是被告找我借的錢。我能把錯(cuò)錢的過程說一說嗎？
鑒定人:對(duì)鑒定結(jié)論在程序上進(jìn)行發(fā)問可以收到事半功倍的效果。
公安部《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第238條規(guī)定：鑒定后，應(yīng)當(dāng)出具鑒定結(jié)論，由兩名以上具有鑒定資格的鑒定人簽名或者蓋章。據(jù)此，公安機(jī)關(guān)單獨(dú)一個(gè)鑒定人所作出的鑒定結(jié)論是不能作為證據(jù)使用的。
辯護(hù)人：你是什么時(shí)間接受鑒定委托的？
鑒定人：2009年3月15日。
辯護(hù)人：鑒定結(jié)論是什么時(shí)間作出的。
鑒定人：3月28日。
辯護(hù)人：鑒定書上有幾個(gè)鑒定人蓋章？
鑒定人：我和張三。
辯護(hù)人：張三參與了鑒定嗎？
鑒定人：蓋了章的，當(dāng)然參與了。
辯護(hù)人：據(jù)我了解，2009年2月至8月，張三在美國做訪問學(xué)者，根本不在國內(nèi)，他是如何參與鑒定的？
鑒定人：是這樣的嗎？
辯護(hù)人：我問你，是這樣的嗎？
勘驗(yàn)人:
檢查人：
實(shí)施搜查、扣押等偵查措施的警察；
訊問人員：
訊問時(shí)其他在場人員：
搜查、勘驗(yàn)、檢查等活動(dòng)的見證人：
其他執(zhí)法人員等：
五、發(fā)問前的準(zhǔn)備工作
熟悉案情
構(gòu)思辯護(hù)策略
制定發(fā)問提綱
提交出庭作證申請(qǐng)
六、發(fā)問的基本要素
1注意傾聽。傾聽是發(fā)問的基本前提。律師必須分析證人的每一個(gè)回答，對(duì)含糊其辭、前后矛盾的回答，極其需要進(jìn)一步發(fā)問。
辯護(hù)人：證人，公訴人問你的時(shí)候，你說聽到槍聲，你怎么知道這是槍聲？
證人：我沒有說聽到槍聲，我是說聽到了響聲。
2、嚴(yán)格控制。
控制證人長篇大論的辯解：控制住提問的方式和節(jié)奏；要求證人給出一個(gè)準(zhǔn)確又簡短的回答；快速地從一個(gè)話題轉(zhuǎn)到另一個(gè)問題；如果一個(gè)證人回避問題，可請(qǐng)求法庭介入要求證人回答問題。
辯護(hù)人：公司登記時(shí)注冊(cè)資金是多少？
證人：300萬。我解釋一下。
辯護(hù)人：不需要解釋。300注冊(cè)資金到位了沒有？
證人：我是委托中介公司辦理的，我們支付了手續(xù)費(fèi)的......
辯護(hù)人：直接回答，300萬注冊(cè)資金到位了沒有？
證人：注冊(cè)時(shí)有驗(yàn)資報(bào)告。
辯護(hù)人：驗(yàn)資報(bào)告中的資金是虛假的，是不是？直接回答。
證人：是的。
辯護(hù)人：被告人是公司的股東嗎？
證人：是的。
辯護(hù)人：你向檢察院說，被告人100萬元股份錢是你出的。事實(shí)上你一分錢都沒有出，是不是？直接回答。
證人：我不想回答這個(gè)問題。
辯護(hù)人：審判長，證人是否為被告人支付了股份錢，是本案的關(guān)鍵所在，證人必須回答。
審判長：證人必須回答這個(gè)問題。
3、把握速度。一個(gè)不講真話的證人需要時(shí)間編造謊話，在發(fā)問中不應(yīng)當(dāng)允許他有這樣的緩沖時(shí)間。
辯護(hù)人：是什么時(shí)間對(duì)被告人刑事拘留的？
訊問人員：2月1日。
辯護(hù)人：是什么時(shí)間將被告交給看守所羈押的？
訊問人員：2月7日。
辯護(hù)人；2月1日至2月7日，被告人在什么地方？
訊問人員：在檢察院的辦案區(qū)。
辯護(hù)人：在辦案區(qū)的什么地方？
訊問人員：在辦案區(qū)的訊問室。
辯護(hù)人：幾號(hào)訊問室？
訊問人員：3號(hào)。
辯護(hù)人：3號(hào)訊問室里有床嗎？
訊問人員：時(shí)間長了，我想一下。
辯護(hù)人：有沒有床，還須要想嗎？請(qǐng)馬上回答。
訊問人員：應(yīng)當(dāng)有。
辯護(hù)人：從錄像資料上看，根本就沒有床。你剛才的回答不是事實(shí)。是不是？
訊問人問：是的。
辯護(hù)人：被告人2月1日至7日睡過覺嗎？
訊問人員：肯定睡過。
辯護(hù)人：睡在什么地方？
4、努力記憶。律師的大腦里必須裝滿相關(guān)的案情和信息，有了記憶，律師的視線才可能集中在證人身上。
5、準(zhǔn)確表達(dá)。律師有責(zé)任使證人領(lǐng)會(huì)他問話的意思，簡單扼要的問話可以使法庭人員不假思索就明白律師所要表達(dá)的意思。
6、講究邏輯。發(fā)問的總體目的卻是為了從邏輯上推翻證人的證言，因此需要邏輯。
7、掌握時(shí)機(jī)。律師在發(fā)問過程中必須抓住恰當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)，給證人最致命的一擊。
8、適時(shí)反對(duì)
如果辯護(hù)人不將質(zhì)疑和反對(duì)作為基本的前提，那就只是一個(gè)擺設(shè)。
對(duì)公訴人的誘導(dǎo)性、假設(shè)性、推測(cè)性、模糊性、無關(guān)性發(fā)問，辯護(hù)律師要及時(shí)捕捉信息并果斷地提出反對(duì)。
反對(duì)可以穩(wěn)定當(dāng)事人情緒，振作當(dāng)事人信心，整理當(dāng)事人思路，提醒當(dāng)事人防范訴訟陷阱。
辯護(hù)律師提出反對(duì)，是在公訴人占主導(dǎo)地位時(shí)來自辯護(hù)席上的一種聲音，一種簡潔的而亢奮情緒表達(dá)。
反對(duì)不僅只是針對(duì)公訴人，還可以針對(duì)其他辯護(hù)人員和其他發(fā)問的人員（應(yīng)當(dāng)不包括法官）
《律師參與刑事訴訟辦案規(guī)范》規(guī)定：第九十四條 針對(duì)公訴人對(duì)被告人的威逼性、誘導(dǎo)性發(fā)問和與本案無關(guān)的發(fā)問，辯護(hù)律師有權(quán)提出反對(duì)意見。反對(duì)意見被法庭駁回后，應(yīng)尊重法庭的決定。
例子：（公訴人反對(duì)辯護(hù)人）
公訴人問證人：“你剛才說案發(fā)那天你到某酒店308房間拜訪了被告人，那么他說了什么？”
辯護(hù)人：“反對(duì)！公訴人在引誘證人，證人不應(yīng)回答。”
接著，公訴人和律師就提問是否存在引誘的問題足足爭辯了一個(gè)小時(shí)。
法官：反對(duì)無效，證人必須回答這個(gè)提問。
證人答：“沒說什么，當(dāng)時(shí)被告人不在酒店?！?div style="height:15px;">
例子：（辯護(hù)人反對(duì)辯護(hù)人）
