律師觀點(diǎn)分析
一、案情介紹
D公司工商登記股東為吳A、郭B、李C，股權(quán)比例分別為45%、27.5%、27.5%，工商登記的執(zhí)行董事、法定代表人為吳A，郭B為公司監(jiān)事，公司實(shí)際經(jīng)營管理也是由吳A負(fù)責(zé)，后郭B、李C和吳A 因公司財(cái)務(wù)賬目管理等發(fā)生嚴(yán)重分歧，郭B、李C要求介入公司財(cái)務(wù)管理，但吳A不同意。郭B、李C經(jīng)咨詢律師后決定通過法律途徑取得公司經(jīng)營控制權(quán)。
2018年8月9日，郭B向吳A郵寄《關(guān)于提議召開臨時(shí)股東會(huì)的函》1份，內(nèi)容記載:根據(jù)公司章程的規(guī)定，作為公司監(jiān)事郭B提議召開臨時(shí)股東會(huì)議，提請(qǐng)公司執(zhí)行董事吳A在收到本函之日起三日內(nèi)向股東發(fā)通知召集公司臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，且會(huì)期不遲于2018年8月31日。本次臨時(shí)股東會(huì)議題為：審議本屆執(zhí)行董事履職情況，并提議更換公司執(zhí)行董事及法定代表人，更換公司監(jiān)事?？爝f經(jīng)查詢顯示吳A拒收該股東會(huì)議提議，但是微信回復(fù)他已知曉該提議內(nèi)容。
2018年8月14日，郭B向吳A、李C發(fā)出召開股東會(huì)通知，內(nèi)容記載：根據(jù)公司章程規(guī)定，郭B召開D公司臨時(shí)股東會(huì)議會(huì)議,時(shí)間定于2018年9月5日下午1:30時(shí)，會(huì)議審議事項(xiàng)包括選舉公司執(zhí)行董事和法定代表人，出席會(huì)議對(duì)象為公司全體股東，并對(duì)會(huì)議地點(diǎn)、召集和主持人進(jìn)行了記載?？爝f經(jīng)查詢顯示吳A拒收該股東會(huì)議通知，但是微信回復(fù)他已知曉該提議內(nèi)容。
2018年9月5日，D公司按照股東會(huì)議通知中記載的時(shí)間和地點(diǎn)召開臨時(shí)股東會(huì)，會(huì)議決議選舉郭B擔(dān)任執(zhí)行董事和法定代表人，李C為公司監(jiān)事。會(huì)議簽到表上，吳A、郭B、李C均有簽到，但在會(huì)議決議上郭B、李C簽名，吳A在該決議上簽有“不符合法律規(guī)定”，但未署名。
2018年9月8日，郭B向吳A郵寄函1份，記載了2018年9月5日D公司股東會(huì)決議:1、選舉郭B擔(dān)任執(zhí)行董事和法定代表人……，同時(shí)出具《任免通知書》免除吳A公司總經(jīng)理職務(wù)，要求吳A于2019年9月15日前協(xié)助辦理法定代表人變更登記等相關(guān)事宜。因吳A拒絕協(xié)助辦理，故郭B以D公司名義于2018年9月17日起訴至法院要求吳A返還公司營業(yè)執(zhí)照、公章等相關(guān)證照。
二、法院審理
在D公司主張郭B證照返還案件審理過程中，吳A提起訴訟主張D公司2018年9月5日股東會(huì)決議決議不成立。理由是郭B、李C的股權(quán)比例只有55%，未達(dá)到公司股東表決權(quán)三分之二以上的比例，不符合法律規(guī)定。同時(shí)股東李C的代理人缺乏有效授權(quán)委托書，代理權(quán)限為事后授權(quán)不符合法律規(guī)定，因此股東會(huì)決議不成立。一審法院審理認(rèn)為，相關(guān)法律、法規(guī)并未規(guī)定法定代表人的變更須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，本案所涉股東會(huì)決議選舉郭B擔(dān)任執(zhí)行董事和法定代表人，并經(jīng)代表55%表決權(quán)的股東通過，決議內(nèi)容、程序并不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，故對(duì)于吳A辯稱該決議未經(jīng)三分之二股東同意而無效的意見，一審法院不予采信。同時(shí)，通過D公司及其股東對(duì)D公司章程、2017年股東會(huì)會(huì)議紀(jì)要簽字的認(rèn)可，及2017年D公司股東會(huì)會(huì)議僅有李C代理人參加，而李C本人未參加的事實(shí)，且根據(jù)李C授權(quán)出席代理人的說明，代理人已經(jīng)得到李C的長(zhǎng)期授權(quán)，因此李C股東會(huì)委托代理人出席對(duì)股東會(huì)決議不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，一審法院判決駁回吳A的訴訟請(qǐng)求。后吳A不服一審判決上訴至中院，中院判決駁回上訴，維持原判。
三、律師評(píng)析
公司法定代表人在公司治理中扮演著重要角色，法定代表人變更往往意味著公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。實(shí)踐中，因法定代表人變更產(chǎn)生的爭(zhēng)議時(shí)有發(fā)生，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題也較多，其中之一為變更法定代表人的股東會(huì)決議是否需要經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過？(注：如無特別說明，以下所述公司均是指有限責(zé)任公司，且公司章程對(duì)于法定代表人變更的股東會(huì)決議的通過比例未作特殊安排)
1.公司章程應(yīng)如何記載法定代表人事項(xiàng)
根據(jù)我國《公司法》第25條第1款第7項(xiàng)之規(guī)定，公司法定代表人是有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)。《公司法》第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！?/span>
2.公司章程并未載明法定代表人的姓名，變更法定代表人的股東會(huì)決議是否需要經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過？
如上述案例，某公司股東會(huì)形成決議：同意免去A執(zhí)行董事和法定代表人職務(wù)，選舉B為執(zhí)行董事并任其為法定代表人。
對(duì)于該等情形，在司法實(shí)踐中爭(zhēng)議不大，公司章程并未載明法定代表人的姓名的，變更法定代表人的股東會(huì)決議只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東通過即可。具體理由如下：
首先，《公司法》第43條第2款規(guī)定了公司特別決議通過的表決權(quán)數(shù)，公司法定代表人變更并不屬于重大事項(xiàng)，在公司章程沒有對(duì)該等事項(xiàng)作出特別安排時(shí)，該等變更只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東通過即可；
其次，變更法定代表人的事項(xiàng)并不涉及公司章程的修改。以上例中，變更前后法定代表人仍由執(zhí)行董事?lián)?，職位并未出現(xiàn)變化，僅是人選由A變成B，前述變更并不涉及公司章程的修改。
綜上，公司章程并未載明法定代表人的姓名，且法定代表人變更前后的職位并未發(fā)生變化的，變更法定代表人的股東會(huì)決議只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東通過即可。
3.公司章程載明了法定代表人的姓名，變更法定代表人的股東會(huì)決議是否需要經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過？
公司章程載明了法定代表人姓名，則該等變更是否屬于公司章程的修改，即需要2/3以上表決權(quán)的股東通過？工商部門、法院對(duì)此問題均存有不同觀點(diǎn)：
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，該等變更需要2/3以上表決權(quán)的股東通過。持該種觀點(diǎn)的認(rèn)為由于A為法定代表人是寫入公司章程的，如果變更法定代表人，就要修改公司章程，而《公司法》第43條規(guī)定修改公司章程必須經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。因此，該等變更需要2/3以上表決權(quán)的股東通過。工商部門和部分地區(qū)法院審理案件中均持該觀點(diǎn)。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，該等變更不需要2/3以上表決權(quán)的股東通過。公司法第四十三條 “修改公司章程”不能機(jī)械、僵化地認(rèn)為公司章程中記載的所有事項(xiàng)的變更都需要經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過形成股東會(huì)決議。公司章程中記載的事項(xiàng)包括描述性事項(xiàng)和效力性事項(xiàng)；單純進(jìn)行事實(shí)確認(rèn)，描述生效決議或協(xié)議結(jié)果的公司章程記載事項(xiàng)發(fā)生變更不屬于公司法第四十三條“修改公司章程”，不須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。筆者認(rèn)為第二種觀點(diǎn)更具有合理性，即使公司章程載明了法定代表人的姓名，變更法定代表人的股東會(huì)決議只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東通過即可, 由此引發(fā)公司章程中法定代表人姓名的變更，無須再次作為章程修改另行表決。但此種情形，具體還要根據(jù)所在地區(qū)的工商部門和司法裁判機(jī)關(guān)的裁判口徑確定。
四、實(shí)務(wù)建議
綜合以上分析，筆者認(rèn)為公司在擬定章程中就法定代表人事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)注意如下：
1、為了避免因法定代表人變更產(chǎn)生紛爭(zhēng)，建議公司在章程中明確法定代表人的選擇程序。
2、公司如無特別需求，為避免將來因法定代表人變更的股東會(huì)決議的通過比例產(chǎn)生糾紛，建議不要在公司章程中具體寫明法定代表人的姓名。
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