你可以什么都不懂，但是一定要懂得發(fā)問問題。庭審的發(fā)問技巧不僅是技巧本身，更是一門藝術(shù)：法庭上我們面對(duì)的觀眾不同，有法官，有檢控官，有證人，有專家，還有可能是辯護(hù)律師。每個(gè)人的心態(tài)不同，性格不同，脾氣不同，因此必須具備詢問技巧，并讓這種技巧變成了一種藝術(shù)，游刃有余。——張耀良
以下內(nèi)容摘自第108集《刑事審判參考》刊載的《美國交叉詢問制度的考察報(bào)告》：
一、交叉詢問的基本含義
交叉詢問制度起源于英美法系的法庭調(diào)查程序，集中體現(xiàn)了對(duì)抗式訴訟模式的特征。交叉詢問有廣義和狹義之分。廣義的交叉詢問，是指由雙方當(dāng)事人主導(dǎo)、對(duì)本方及對(duì)方證人進(jìn)行詢問的法庭言詞證據(jù)調(diào)查制度，包括主詢問（亦稱直接詢問）、反詢問、再主詢問、再反詢問等階段。狹義的交叉詢問，僅指一方當(dāng)事人對(duì)對(duì)方證人進(jìn)行的反詢問。這里的證人，也包括專家證人、被害人及放棄沉默權(quán)出庭作證的被告人。為免概念混亂，本報(bào)告在廣義上使用交叉詢問一詞。
通過對(duì)證人的交叉詢問，實(shí)現(xiàn)對(duì)證人證言的有效質(zhì)證，有助于法官和陪審團(tuán)對(duì)證人證言的真實(shí)性作出準(zhǔn)確評(píng)價(jià)。交叉詢問對(duì)于查明案件事實(shí)具有重要價(jià)值，被稱為“發(fā)現(xiàn)事實(shí)的最偉大的法律裝置”。同時(shí)，交叉詢問還有重要的正當(dāng)程序意義。美國憲法第六修正案規(guī)定，在所有的刑事指控中，被告人享有與不利于自己的證人進(jìn)行對(duì)質(zhì)的權(quán)利。交叉詢問制度實(shí)際上是被告人對(duì)質(zhì)權(quán)的具體體現(xiàn)。盡管糾問式庭審模式同樣也能發(fā)現(xiàn)事實(shí)，甚至有時(shí)更加有效，但應(yīng)當(dāng)說，交叉詢問制度對(duì)被告人的權(quán)利保障體現(xiàn)得更加充分，對(duì)正當(dāng)程序原則貫徹得更加徹底。
二、交叉詢問的一般順序
交叉詢問需要嚴(yán)格按照主詢問——反詢問——再主詢問——再反詢問的順序交替進(jìn)行，每一階段都有不同的側(cè)重點(diǎn)。
一是舉證方主詢問。請(qǐng)求傳喚證人的一方首先對(duì)本方證人進(jìn)行詢問，主要目的是支持本方的訴訟主張與待證事實(shí)。
二是對(duì)方反詢問。針對(duì)主詢問中證人陳述的紕漏或弱點(diǎn)，對(duì)方對(duì)該證人進(jìn)行質(zhì)疑、質(zhì)詢，這是交叉詢問的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，也是其精髓所在。反詢問的目的是攻擊對(duì)方的主張，降低對(duì)方證人證言的可信性，削弱對(duì)方證人證言的證明力，或者引起法官或陪審團(tuán)對(duì)證人證言和待證事實(shí)的合理懷疑。
三是舉證方的再主詢問。反詢問結(jié)束后，舉證方可以再次詢問，目的是對(duì)反詢問中出現(xiàn)的問題、質(zhì)疑進(jìn)行解釋說明或者補(bǔ)充修改，以維護(hù)和恢復(fù)證言的證明力，抵消反詢問引發(fā)的不利影響。為保證庭審效率，通常將再主詢問的內(nèi)容限定在主詢問和反詢問的事項(xiàng)范圍之內(nèi)，經(jīng)過法庭許可的則不受此限。
四是對(duì)方再反詢問。再主詢問完畢后，對(duì)方可以針對(duì)證人在再主詢問時(shí)陳述的事項(xiàng)進(jìn)行再反詢問。
由于美國刑事訴訟采取的是當(dāng)事人主義，控辯雙方平等對(duì)抗，法官居中裁判，所以雙方開展交叉詢問時(shí)，法官的主要職責(zé)是引導(dǎo)交叉詢問順利進(jìn)行，并在雙方對(duì)具體事項(xiàng)發(fā)生爭議時(shí)進(jìn)行裁決，一般不會(huì)對(duì)提問進(jìn)行干涉，只有在交叉詢問作用難以發(fā)揮或者造成訴訟時(shí)間浪費(fèi)等情形下，法官可以依職權(quán)予以干預(yù)。
三、交叉詢問的主要規(guī)則
傳聞證據(jù)排除規(guī)則。對(duì)案件事實(shí)有所了解的證人在庭審現(xiàn)場以外通過制作書證或錄音等方式提交的證言，包括警方制作的被告人供述筆錄、證人證言筆錄等，都不得作為證據(jù)使用，只有在法庭上接受控辯雙方交叉詢問的證人證言（含被告人供述）才能作為證據(jù)使用。傳聞證據(jù)排除規(guī)則是交叉詢問最重要的基礎(chǔ)性配套規(guī)則。正是因?yàn)榕懦送デ皶孀C言的證據(jù)資格，才使證人出庭變得必要和可能，進(jìn)而為交叉詢問奠定基礎(chǔ)。當(dāng)然，傳聞證據(jù)排除也存在例外，如死者生前所作的陳述、控辯雙方均無異議的傳聞證據(jù)、在先前訴訟中提供的證據(jù)、官方記錄，等等。
禁止詢問無關(guān)問題規(guī)則。交叉詢問的內(nèi)容，必須集中于控辯雙方的爭議焦點(diǎn)問題，避免因詢問與案件無關(guān)聯(lián)的事實(shí)誤導(dǎo)證人、影響訴訟效率。對(duì)于控辯雙方認(rèn)為對(duì)方發(fā)問內(nèi)容與本案無關(guān)而提出異議的，法官應(yīng)當(dāng)判明情況并予以支持或者駁回。如果法官認(rèn)為控辯雙方的提問與案件無關(guān)、重復(fù)，可以予以提示或者制止。
禁止誘導(dǎo)性主詢問規(guī)則。所謂誘導(dǎo)性詢問，是指發(fā)問一方并不通過提出開放性問題的方式對(duì)被詢問人進(jìn)行詢問，而是使用誘導(dǎo)性或暗示性的詢問語言，從而有目的地讓被詢問人作出發(fā)問者預(yù)期的回答。簡單講，誘導(dǎo)性詢問的問題包含了答案，被詢問人可以用“是”或者“不是”來回答。一般來說，主詢問禁止誘導(dǎo)性詢問，這是因?yàn)?，被詢問人是本方證人，與發(fā)問人持合作態(tài)度，發(fā)問人不通過誘導(dǎo)性詢問也可以得到想要的答案。而反詢問則可以進(jìn)行誘導(dǎo)性詢問，此舉有助于尋找對(duì)方證人證言的破綻并加以反駁。如果證人經(jīng)過誘導(dǎo)性詢問仍然堅(jiān)持原來的證言，并對(duì)反詢問人提出的質(zhì)疑作出合理解釋，其證言的真實(shí)性就能夠獲得相信，否則就會(huì)大打折扣。但據(jù)美方專家介紹，以及我們觀摩的庭審情況，主詢問一方以誘導(dǎo)方式發(fā)問，對(duì)方未提出反對(duì)的，法官也不會(huì)干涉。這是由于主詢問一方使用誘導(dǎo)性問題進(jìn)行發(fā)問，有誘導(dǎo)證人嫌疑，實(shí)際上不利于客觀展現(xiàn)本方證人的證言，此舉并不損害對(duì)方的訴訟利益，只要對(duì)方不提出反對(duì)，法官就不會(huì)制止。實(shí)踐中，除經(jīng)驗(yàn)不足的律師外，主詢問一方通常不會(huì)使用誘導(dǎo)性問題。
控辯雙方主導(dǎo)規(guī)則。在對(duì)抗式訴訟模式下，法官的主要職責(zé)是主持法庭審判，對(duì)控辯雙方的異議依法作出處理?？剞q雙方通過言詞辯論方式，積極主動(dòng)地向法官和陪審團(tuán)論證己方的訴訟主張。對(duì)于程序性事項(xiàng)，例如主詢問一方提出誘導(dǎo)性問題的，只要對(duì)方不提出異議，法庭通常不會(huì)主動(dòng)干涉。這要求控辯雙方必須始終關(guān)注對(duì)方的舉證和辯論，一旦發(fā)現(xiàn)對(duì)方違反法律規(guī)定或者法定程序，就應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出異議，否則就會(huì)被視為放棄異議權(quán)。當(dāng)然，法官也并不是超然的“看客”，其既要主持庭審，認(rèn)真聽取控辯雙方的論辯，以便依法對(duì)控辯雙方的異議作出處理，防止陪審團(tuán)接觸不應(yīng)當(dāng)接觸的信息，也要瀏覽書記員同步記錄的法庭筆錄，確保法庭依法規(guī)范進(jìn)行。
四、反詢問的內(nèi)容與技巧
主詢問結(jié)束后，對(duì)方可以對(duì)證人進(jìn)行反詢問。反詢問的主要目的不是通過證人證言證明某項(xiàng)事實(shí)的存在，而是試圖發(fā)現(xiàn)證言的瑕疵、錯(cuò)漏，使法官或陪審團(tuán)對(duì)該證言的可信度產(chǎn)生懷疑，或者降低該證言對(duì)法官或陪審團(tuán)可能產(chǎn)生的影響。為質(zhì)疑證人證言的可信度，反詢問可以從以下方面著手：向法庭表明證人具有某種偏見或者與案件存在利害關(guān)系，甚至可能偽造、掩飾其證言；表明證人在感知、精神方面存在缺陷，以至于可能影響其證言的客觀性；表明證人有不誠實(shí)性格或者不良記錄；表明證人當(dāng)庭證言與其以往證言存在矛盾；通過證明證言存在錯(cuò)誤直接加以反駁。此外，對(duì)專家證人，還可以從其專業(yè)資質(zhì)、專業(yè)能力和研究領(lǐng)域是否與本案專門問題相關(guān)等方面展開反詢問。
美國律師特別重視反詢問的技巧與策略：
強(qiáng)調(diào)反詢問的核心任務(wù)是引導(dǎo)法官和陪審團(tuán)質(zhì)疑對(duì)方證人，所有的問題都要服務(wù)于這一目的；
強(qiáng)調(diào)要精心準(zhǔn)備，整理好詢問思路，明確重點(diǎn)和爭點(diǎn)，當(dāng)然也要隨機(jī)應(yīng)變；
要適可而止，多一次發(fā)問就多一次風(fēng)險(xiǎn)，得到自己想要的答案后就立即停止，而不宜出于精益求精或者炫耀的心態(tài)繼續(xù)追問，以免畫蛇添足、功虧一簣；
要換位思考，準(zhǔn)確把握法官和陪審團(tuán)的心態(tài)，例如，把最重要的問題放在第一個(gè)，次重要的問題放在最后，給法官和陪審團(tuán)留下深刻印象；
要注意發(fā)問方式，反詢問雖然允許誘導(dǎo)性發(fā)問，但也要適度，否則重要信息都來自發(fā)問者，不利于法官和陪審團(tuán)形成內(nèi)心確信；
要尊重證人，發(fā)問時(shí)不可咄咄逼人，要避免與證人發(fā)生爭執(zhí)，以免引起法官和陪審團(tuán)的反感，等等。
另，據(jù)香港執(zhí)業(yè)大律師張耀良介紹，庭審發(fā)問應(yīng)遵循以下要求：
避免憤怒、失敬、爭論。與證人的交流要貼近對(duì)話過程。
語速稍慢以便記錄；語調(diào)平緩、令人愉悅，使證人覺得舒服。
先就簡單問題發(fā)問，問題切忌過長，一次只問一個(gè)問題。
交叉詢問需要注意的問題:
交叉詢問通常僅在必要時(shí)啟動(dòng)，否則會(huì)適得其反?！安粚?duì)證人進(jìn)行詢問，就不會(huì)給陪審團(tuán)和委托人留下深刻印象”是部分律師的錯(cuò)誤觀點(diǎn)。
不要被電視表演誤導(dǎo)，現(xiàn)實(shí)中不可能發(fā)生電視中的戲劇效果。
通常情況下，交叉詢問的證人與你的意志是相悖的，他們會(huì)經(jīng)常逃避你的問題。
證人也許會(huì)利用你提出的問題，重復(fù)強(qiáng)調(diào)之前證詞中對(duì)你不利的地方。因此，一次糟糕的提問就會(huì)導(dǎo)致災(zāi)難。
交叉詢問的十條規(guī)則:
像突擊隊(duì)員一樣思考，不戀戰(zhàn)，不糾纏。
一旦得到目標(biāo)案件信息，停止進(jìn)一步的提問。不要想著要改善所以反復(fù)，這反而會(huì)讓證人有機(jī)會(huì)反悔。
不要在不知道答案的情況下提出問題。要掌控問題，進(jìn)而掌控答案，掌控證人，最終掌握勝利。
多提出引導(dǎo)性的問題。引導(dǎo)性問題控制著問題的回答，因?yàn)橐龑?dǎo)性問題本身已經(jīng)給出了答案，所以證人只會(huì)簡單的回答“是”。一個(gè)例子，我們絕不會(huì)這樣問：“那只貓是否坐在墊子上? 如果不是，那么它在哪？”我們會(huì)問：“那只貓坐在墊子上，對(duì)吧？”這樣證人就在你的控制下了。
不要讓證人解釋，不給證人有機(jī)會(huì)去解釋。不要問證人“為什么？”
不要讓證人說任何結(jié)論或者評(píng)論，這些應(yīng)該留到最后陳述部分。
不要讓證人幫忙。這種情況會(huì)發(fā)生通常是因?yàn)槟氵`反了前面的規(guī)則，比如問了你不知道答案的問題，或者當(dāng)你陷入困境。此時(shí)請(qǐng)求證人，即為請(qǐng)求證人同意你的觀點(diǎn)，但他怎么會(huì)同意你呢？
一次只問一個(gè)問題，不要把大量的材料集中在一個(gè)問題，否則證人會(huì)進(jìn)行大段解釋，甚至?xí)薷闹暗淖C詞。
把你的事實(shí)，即你對(duì)事實(shí)的看法，強(qiáng)加給證人（Put your case），讓證人說出他是否同意你的觀點(diǎn)。此時(shí)證人不同意也沒關(guān)系，關(guān)鍵是向大家展示你的版本的事實(shí)。
時(shí)機(jī)合適時(shí)，可以和證人對(duì)質(zhì)，進(jìn)而增加你的事實(shí)的可信度。這在涉及防衛(wèi)和自衛(wèi)的暴力性案件中很常見。
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