新公司法解析（2006版）
前 言
為社會(huì)各界廣泛關(guān)注、盼望已久的公司法修改終成正果，第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議通過(guò)了新的《中華人民共和國(guó)公司法》。公司法是建立我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系中的一部重要法律，它對(duì)于建立現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范公司組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的權(quán)利和合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著舉足輕重的作用。此次公司法修改內(nèi)容廣泛，改動(dòng)幅度大，涉及條文多。據(jù)粗略統(tǒng)計(jì)，新公司法增、刪、改條文總數(shù)達(dá)224條之多，其中新增條文41條，刪除條文46條，修改條文137條，沒(méi)有任何改動(dòng)的條文僅占原公司法條文總數(shù)不到10%。同時(shí)，這種大修大改不只是表面上條文和文字的簡(jiǎn)單改動(dòng)，而是廣泛的實(shí)質(zhì)上的制度和規(guī)則突破和創(chuàng)新，是許多重要制度和規(guī)則的重新設(shè)計(jì)。 本人根據(jù)新公司法的規(guī)定，對(duì)照原公司法，進(jìn)行一淺顯和粗略的分析：
此次公司法的一個(gè)重要修訂，就是采取了契約理論，即章程自由的原則，由股東之間相互約定規(guī)則。如公司法規(guī)定： 第十一條 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。 第十二條 公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 第二十三條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： ?。ㄈ┕蓶|共同制定公司章程。 第四十三條 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第四十四條 股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 第四十六條 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。 第七十六條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 第七十七條 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： ?。ㄋ模┌l(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。 第一百零六條 股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。 第一百七十條 公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。 【解析】 公司章程是公司必備的由公司設(shè)立人制定的，并對(duì)公司、股東和公司的經(jīng)營(yíng)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則。公司章程具有法定性，包括制定的法定性、內(nèi)容的法定性、效力的法定性和修訂程序的法定性。其對(duì)公司具有重大意義：一是，公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則，章程對(duì)于公司的作用有如憲法對(duì)于國(guó)家的作用，是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件；二是，公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是要式法律文件，除反映當(dāng)事人的主觀要求外，更反映和體現(xiàn)法律對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求。因此，公司章程必須按照公司法的規(guī)定制定，必須包括法定的記載事項(xiàng)，否則將導(dǎo)致章程的無(wú)效。三是，公司章程是公司內(nèi)部管理的基本法律依據(jù)，是公司最重要的自治規(guī)則，是公司有效運(yùn)行的重要基礎(chǔ)。調(diào)整的是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定章程時(shí)的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受章程的約束。 從公司法的這些規(guī)定和公司章程的性質(zhì)明顯可以看出，法律已經(jīng)不再對(duì)民商法律范圍進(jìn)行太多的強(qiáng)制規(guī)定，由公司股東自行在公司章程中約定，也就是說(shuō)公司法增加了更多地任意性的規(guī)定，包括：股東會(huì)、董事會(huì)和經(jīng)理的權(quán)利義務(wù)及表決權(quán)行使，累計(jì)投票制，會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘任，公司利益分配機(jī)制（不再?gòu)?qiáng)制按出資比例分配）等等，只要這些約定不與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定相悖，其效力就是肯定的。使公司章程真正的成為調(diào)整公司的“法律”。 第二部分 公司的對(duì)外投資和擔(dān)保
新公司法在對(duì)外投資作了一定的調(diào)整，公司法規(guī)定： 第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 【解析】 公司法取消了原公司法不具有任何操作性的硬性限制規(guī)定，即對(duì)外投資不得超過(guò)凈資產(chǎn)50%，取而代之的是這種更加自由的方式，但是，公司法對(duì)投資的對(duì)象作了明確限定：投資對(duì)象必須為有限責(zé)任主體。 新公司法在轉(zhuǎn)投資和擔(dān)保方面的調(diào)整： 第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 【解析】 公司是法人，因此具有權(quán)利能力。公司的權(quán)利能力始于設(shè)立登記，終于清算終結(jié)時(shí)。然而，公司的權(quán)利能力仍受到諸多的限制，其中一個(gè)方面的限制就是公司法上的限制：公司轉(zhuǎn)投資和擔(dān)保的限制。轉(zhuǎn)投資和擔(dān)保均存在較大風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)導(dǎo)致資本確定原則遭到破壞并可能損害公司、股東和公司債權(quán)人的利益。公司轉(zhuǎn)投資雖然從表面上看來(lái)沒(méi)有減少公司的資產(chǎn)，但投資行為本身存在風(fēng)險(xiǎn)，如果投資失敗或者投資取得的股權(quán)、債權(quán)在清償債務(wù)時(shí)難以或無(wú)法變現(xiàn)，公司、股東、債權(quán)人的利益則不免受損。因此不僅有必要對(duì)轉(zhuǎn)投資的對(duì)象進(jìn)行限制，而且應(yīng)對(duì)轉(zhuǎn)投資進(jìn)行嚴(yán)格的程序限制。擔(dān)保的潛在風(fēng)險(xiǎn)則是債務(wù)人一旦不能清償債務(wù)，公司必須替代清償。因此，有必要對(duì)公司擔(dān)保進(jìn)行合理的規(guī)制。在對(duì)公司擔(dān)保進(jìn)行規(guī)制時(shí)，首先需要區(qū)分公司是為自身?yè)?dān)保還是為公司以外的第三人提供擔(dān)保。如果是為自身債務(wù)擔(dān)保，則屬于公司的經(jīng)營(yíng)行為，由公司經(jīng)營(yíng)機(jī)關(guān)自行決定即可，無(wú)需股東（大）會(huì)決議。如果是為公司以外的第三人，包括公司股東、股東以外的人提供擔(dān)保。因此擔(dān)保可能損害公司、股東、債權(quán)人的利益，則需要限制。 本條為新增條文，是對(duì)此前一直存在較大爭(zhēng)議的內(nèi)容給予了明確界定，規(guī)定公司可以為股東提供擔(dān)保，可以對(duì)外投資，且將此權(quán)限給了公司，需要在其章程中給予明確規(guī)定。本條還規(guī)定了被擔(dān)保的股東（包括實(shí)際控制人）的回避制度。在這里就需要提醒可能是擔(dān)保權(quán)人的一方，在為其他企業(yè)提供擔(dān)保時(shí)，必須要查看被擔(dān)保人的公司章程，仔細(xì)研究其章程的規(guī)定，并按照其章程出具相應(yīng)的法律文件，以免造成日后擔(dān)保權(quán)不能實(shí)現(xiàn)。 第三部分 公司法確定了公司法人人格否認(rèn)制度
第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 【解析】 公司法人人格否認(rèn)，又稱“刺破公司面紗”或者“揭開(kāi)公司面紗”，是指為了阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否定公司的獨(dú)立人格，責(zé)令股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平和正義為目標(biāo)而設(shè)置的一項(xiàng)法律制度。 具體什么情況屬于適用此條規(guī)定，公司法沒(méi)有給予明確，理論上講，主要應(yīng)該包括三個(gè)方面：股東和公司之間出現(xiàn)業(yè)務(wù)混同、組織機(jī)構(gòu)混同、財(cái)務(wù)和資產(chǎn)混同等。因此，此條的法律具體適用還需要通過(guò)司法解釋給予細(xì)化。 第四部分 關(guān)聯(lián)關(guān)系不當(dāng)利益的限制及股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議的無(wú)效和撤銷(xiāo)
第二十一條 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【解析】 此條與限制權(quán)利濫用的法理相同，對(duì)于關(guān)聯(lián)關(guān)系的濫用也必須受到法律限制。實(shí)踐中，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系謀取不正當(dāng)利益的主要是通過(guò)關(guān)聯(lián)交易實(shí)現(xiàn)的，因此，應(yīng)當(dāng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行嚴(yán)格的法律限制。 第二十二條 公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。 股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷(xiāo)該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)變更登記。 【解析】 本條為新增條文，涉及到公司法上的股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議撤銷(xiāo)和無(wú)效之訴制度。一般認(rèn)為，決議的內(nèi)容違反了法律的規(guī)定，則該決議應(yīng)歸于無(wú)效；而違反了程序規(guī)則和章程規(guī)定的決議為可撤銷(xiāo)決議。無(wú)效的股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議自形成時(shí)起就不具有法律效力，可撤銷(xiāo)的決議被撤銷(xiāo)后也自形成時(shí)起不具有法律效力，但在被撤銷(xiāo)前具有法律效力。 無(wú)效的和可撤銷(xiāo)的股東（大）會(huì)決議通常都是在大股東的控制下作出的，這兩類(lèi)決議經(jīng)常會(huì)損害中小股東或者公司的利益。因此，賦予股東有權(quán)提起無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)之訴，保護(hù)了中小股東和公司的利益。 第五部分 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本和股東出資的規(guī)定
第二十六條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 【解析】 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本可以不一次性全部繳足，股東可以分多次繳納所認(rèn)購(gòu)的資本，第一次繳納一定比例的資本后，公司即可成立，其余部分可以在之后的一定期限內(nèi)陸續(xù)繳清，這種資本形成制度在學(xué)理上被稱為分期繳納的法定制度，它在一定程度上降低了有限責(zé)任公司設(shè)立的門(mén)檻，使有限公司的設(shè)立人有了更大的選擇余地，減少了資本的閑置和浪費(fèi)。 本條還規(guī)定了3萬(wàn)元人民幣的注冊(cè)最低限額，較原公司法的10——50萬(wàn)元有較大程度的縮減，目的是為了鼓勵(lì)有限公司的設(shè)立和發(fā)展。 第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。 【解析】 新公司法中對(duì)出資形式的規(guī)定較原公司法體現(xiàn)出較大的靈活性。不再是以列舉方式規(guī)定固定的幾種具體出資形式，而是規(guī)定了作為公司出資的財(cái)產(chǎn)所應(yīng)具備的條件，只要符合這些條件的財(cái)產(chǎn)都可以作為股東的出資。本條規(guī)定，除貨幣外，作為股東出資的財(cái)產(chǎn)必須符合三大條件：第一，可估價(jià)性；第二，可轉(zhuǎn)讓性；第三，沒(méi)有其他法律法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)。 除此之外，本條還列舉了三種財(cái)產(chǎn)形式，分別是實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)。 其中，新公司法將出資形式由“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”修改為“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”，將著作權(quán)也納入了出資形式的范疇，擴(kuò)大了無(wú)形資產(chǎn)的出資范圍，新公司法也取消了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的股權(quán)比例不超過(guò)25%的限定。 關(guān)于土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的幾點(diǎn)： （1）土地的出資是使用權(quán)的出資，而不是所有權(quán)的出資； ?。?）用于出資的土地使用權(quán)只能是國(guó)有土地的使用權(quán)，而不能是集體土地的使用權(quán)； （3）用于出資的土地使用權(quán)只能是出讓土地使用權(quán)，而不能是集體劃撥土地使用權(quán)； ?。?）用于出資的土地使用權(quán)應(yīng)是未設(shè)權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)。 第六部分 有限公司股東的知情權(quán)、收益權(quán)和優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)的規(guī)定
第三十四條 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。 【解析】 本條是關(guān)于有限公司股東知情權(quán)的規(guī)定，賦予了股東通過(guò)查閱公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、帳簿等有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)決策、管理的相關(guān)資料以及詢問(wèn)與上述有關(guān)的問(wèn)題，實(shí)現(xiàn)了解公司的運(yùn)營(yíng)狀況和公司高級(jí)管理人員的活動(dòng)的權(quán)利。但是，公司法在此沒(méi)有明確查閱帳簿所包含的范圍，更沒(méi)有說(shuō)明其范圍是否包括會(huì)計(jì)原始憑證。因此，實(shí)施過(guò)程中會(huì)存在一定爭(zhēng)議，還需司法解釋和實(shí)踐判例給予確定。 第三十五條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 【解析】 不論是分取紅利還是優(yōu)先認(rèn)繳出資，本條規(guī)定的原則是按照股東的實(shí)繳出資，而不是認(rèn)繳出資，這就在一定程度上限制了那些沒(méi)有按照公司章程和設(shè)立合同約定履行出資義務(wù)股東的權(quán)利，也體現(xiàn)了公平原則。 第七部分 一人有限公司的特別規(guī)定
顧名思義，一人有限公司就是一人公司，指公司只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限公司。這是本次公司法的新增加內(nèi)容，考慮到降低就業(yè)門(mén)檻，緩解就業(yè)壓力，優(yōu)化資源的作用，新增加了一人有限公司的規(guī)定。 因?yàn)橐蝗擞邢薰局挥幸粋€(gè)股東，所有經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)都由這唯一的股東來(lái)操縱，經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)比較大，而其責(zé)任形式又是有限責(zé)任，僅以出資為限對(duì)外承擔(dān)償還義務(wù)，對(duì)于債權(quán)人來(lái)說(shuō)有著很大的風(fēng)險(xiǎn)。因此，公司法針對(duì)一人公司規(guī)定了較為嚴(yán)格限制制度，如：規(guī)定了較高的注冊(cè)資金門(mén)檻，且不能分期繳納，只能一次足額繳納；每年編制經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等。主要具體法條如： 第五十九條 一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。 第六十三條 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。 第六十四條 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 第八部分 有限責(zé)任公司小股東退出機(jī)制
第七十五條 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： ?。ㄒ唬┕具B續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； ?。ǘ┕竞喜?、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； ?。ㄈ┕菊鲁桃?guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 【解析】 公司法此條規(guī)定了小股東退出機(jī)制，也稱為異議股東股權(quán)收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)制度。原公司法在資本形成制度上實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制，遵守資本確定、維持、不變?cè)瓌t，禁止公司收購(gòu)本公司的股權(quán)就是資本維持原則的要求。新公司法增加了本條規(guī)定，允許異議股東在獲得補(bǔ)償?shù)幕A(chǔ)上退出公司 ，異議股東股權(quán)收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)制度正是基于小股東保護(hù)理念而設(shè)計(jì)的。 第九部分 股份有限公司的累計(jì)投票制
第一百零六條 股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。 本法所稱累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。 【解析】 本條為新增條文，主要功能在于中小股東利益保護(hù)，這也是本次公司法修訂的一個(gè)主導(dǎo)思想。值得注意的是，依照第一款規(guī)定，累計(jì)投票可以為公司選擇適用，但不可直接適用。且累計(jì)投票制只適用于董事、監(jiān)事的選舉，其前提是公司章程有規(guī)定，或者股東大會(huì)決議適用累計(jì)投票制。 本條第二款表述了累計(jì)投票制的概念。依據(jù)累計(jì)投票制，每一個(gè)股份有與應(yīng)選舉出董事或者監(jiān)事人數(shù)相同數(shù)量的表決權(quán)，股東享有的表決票數(shù)等于其持股數(shù)乘以待選人數(shù)之積，可以集中選舉一人，也可以分別選舉數(shù)人。 第十部分 董事關(guān)聯(lián)交易的表決回避
第一百二十五條 上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。 【解析】 所謂關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資產(chǎn)（包括有形資產(chǎn)和無(wú)形資產(chǎn)）流轉(zhuǎn)行為。要判斷是否存在關(guān)聯(lián)交易，首先要衡量交易雙方是否為關(guān)聯(lián)企業(yè)。所謂關(guān)聯(lián)企業(yè)是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)之間因?yàn)榭刂?、從屬、投資而形成的具有利益關(guān)系得企業(yè)體。 對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)交易，許多國(guó)家都通過(guò)立法加以規(guī)制，關(guān)聯(lián)交易的生效要件就是界定關(guān)聯(lián)交易合法性的基本標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)交易的生效條件基本包括程序條件和實(shí)質(zhì)條件兩個(gè)方面： ?。ㄒ唬┏绦驐l件 1、披露。充分的信息披露是關(guān)聯(lián)交易公正與公平的關(guān)鍵。 2、批準(zhǔn)。根據(jù)關(guān)聯(lián)交易的影響程度，在取得有關(guān)機(jī)關(guān)（股東會(huì)或董事會(huì)，尤其是股東會(huì)）的批準(zhǔn)同意后，關(guān)聯(lián)交易才能對(duì)公司產(chǎn)生法律效力。 （二）實(shí)質(zhì)條件 是指關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容要合法。經(jīng)過(guò)披露和審批程序的關(guān)聯(lián)交易僅表明其程序合法，并不產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容合法的必然結(jié)果。如果關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容不合法，即便經(jīng)過(guò)公司機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，仍屬于無(wú)效的關(guān)聯(lián)交易。 第十一部分 股份有限公司的股票回購(gòu)和質(zhì)押
第一百四十三條 公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： ?。ㄒ唬p少公司注冊(cè)資本； ?。ǘ┡c持有本公司股份的其他公司合并； ?。ㄈ⒐煞莳?jiǎng)勵(lì)給本公司職工； ?。ㄋ模┕蓶|因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。 公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起十日內(nèi)注銷(xiāo)；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)。 公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 【解析】 長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)公司法禁止公司收購(gòu)自己的股票。僅規(guī)定了兩種例外情形，一是為減少公司資本，二是與持有本公司股票的其他公司合并。但是順應(yīng)減低限制股份自由流通的趨勢(shì)，發(fā)揮股份回購(gòu)對(duì)于保障股東權(quán)益的積極價(jià)值，新公司法增設(shè)了兩項(xiàng)允許公司收購(gòu)本公司股票的情形，分別表現(xiàn)為股權(quán)激勵(lì)機(jī)制和允許異議股東退出機(jī)制。 第十二部分 股東代表和股東直接訴訟制度
第一百五十條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 第一百五十二條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 第一百五十三條 董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 【解析】 公司法第一百五十二條主要涉及到公司法上的股東代表訴訟制度。代表訴訟，又稱派生訴訟，是指當(dāng)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等主體侵害了公司權(quán)益，而公司怠于追究其責(zé)任時(shí)，符合法定條件的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟。公司法中規(guī)定代表訴訟制度，可以有效制約董事、監(jiān)事、經(jīng)理的行為，保護(hù)小股東的利益。但需要注意的是：有限責(zé)任公司的股東不論出資額多少，均可以提出第一款規(guī)定的請(qǐng)求；股份有限公司的股東必須連續(xù)180日單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份，才能夠提出請(qǐng)求。之所以作出這樣的不同規(guī)定，是因?yàn)楣煞莨竟蓶|人數(shù)眾多，如果沒(méi)有持股要求，則可能導(dǎo)致股東惡意或者濫用第一款規(guī)定的權(quán)利，影響公司的正常經(jīng)營(yíng)。 公司法第一百五十三條，是關(guān)于股東直接訴訟的規(guī)定，是此次公司法新增條文。股東直接訴訟是指股東為自己的利益，以自己的名義向公司或者其他權(quán)利侵害人提起的訴訟。與股東代表訴訟相比，二者在產(chǎn)生的根據(jù)、所受的限制、維護(hù)的利益、訴訟結(jié)果的歸屬等方面存在不同。從條文本身來(lái)看，本條只規(guī)定了股東直接訴訟的一個(gè)方面，即董事、高級(jí)管理人員給股東造成損害而提起的訴訟。在這種情況下，股東是為了維護(hù)自身的利益而提起訴訟，其不僅享有程序意義上的訴權(quán)，而且享有實(shí)體意義上的訴權(quán)。因此，股東可以直接提起訴訟。 第十三部分 會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘任和解聘
第一百七十條 公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。 公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)就解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行表決時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許會(huì)計(jì)師事務(wù)所陳述意見(jiàn)。 第一百七十一條 公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及其他會(huì)計(jì)資料，不得拒絕、隱匿、謊報(bào)。 【解析】 公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所的權(quán)利屬于章程規(guī)定的內(nèi)容，由章程決定授予股東（大）會(huì)或者董事會(huì)，公司法不作統(tǒng)一規(guī)定。其中解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所公司法規(guī)定要遵循一定的程序，即一是召開(kāi)股東（大）會(huì)或董事會(huì)進(jìn)行商討；二是聽(tīng)取該會(huì)計(jì)師事務(wù)所的陳述；三是股東（大）會(huì)或董事會(huì)進(jìn)行表決。這是新公司法對(duì)原公司法的補(bǔ)充和完善，有利于進(jìn)一步完善我國(guó)公司財(cái)務(wù)報(bào)告的獨(dú)立審計(jì)制度。 第十四部分 公司僵局的處理
第一百八十三條 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。 【解析】 所謂“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難”，即指學(xué)理上的所謂“公司僵局”，是指股東間或公司管理人員之間的利益沖突和矛盾，使得公司的運(yùn)行機(jī)制完全失靈，股東（大）會(huì)、董事會(huì)、包括監(jiān)事會(huì)等權(quán)利機(jī)構(gòu)和管理機(jī)構(gòu)無(wú)法對(duì)公司的任何事項(xiàng)作出決議，公司的一切事務(wù)處于癱瘓，公司運(yùn)營(yíng)陷于僵局。新公司法規(guī)定在這種情形下，股東擁有解散公司的請(qǐng)求權(quán)，但這種權(quán)利的行使必須達(dá)到一定的持股比例。另外，股東實(shí)體上的公司解散請(qǐng)求權(quán)，必須以程序上的訴權(quán)和司法機(jī)關(guān)相應(yīng)的裁判權(quán)為保障。解散公司的訴訟既不是確認(rèn)之訴，也不是給付之訴，而是變更之訴。公司法承認(rèn)股東的這種請(qǐng)求權(quán)有著充分的理由： （一）公司的解散本屬于股東（大）會(huì)決議的事項(xiàng)，而股東（大）會(huì)的決議又是以股東提請(qǐng)解散的議案為前提，可見(jiàn)正常情況下的公司解散其實(shí)也是股東行使權(quán)利的結(jié)果； ?。ǘ┰诠静荒茏鞒鋈魏螞Q議的情況下，股東的各種法定權(quán)利都失去了行使的條件，公司的存在本身就是對(duì)股東權(quán)益的持續(xù)凍結(jié)和變相剝奪； ?。ㄈ┰诠窘┚譅顟B(tài)中，通常存在著一方股東對(duì)其他股東事實(shí)上的強(qiáng)制和嚴(yán)重的不公平，原管理公司的少數(shù)股東控制著公司經(jīng)營(yíng)和財(cái)產(chǎn)，事實(shí)上剝奪了其他股東的任何權(quán)利，不允許解散等于允許控制股東對(duì)其他股東權(quán)利的侵犯和對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的非法占有； ?。ㄋ模┏馍⒐就猓瑳](méi)有更為有效的股東退出機(jī)制； ?。ㄎ澹└鲊?guó)公司法都有因法院判決而解散公司的規(guī)定。 第十五部分 高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系得含義
第二百一十七條 本法下列用語(yǔ)的含義： ?。ㄒ唬└呒?jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。 ?。ǘ┛毓晒蓶|，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 ?。ㄈ?shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 （四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車(chē)?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。 【解析】 高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系等用語(yǔ)是本次公司法修改后新增加的用語(yǔ)。這些用語(yǔ)在公司法理論研究中使用較多，同時(shí)在一些部門(mén)如證監(jiān)會(huì)規(guī)章及地方立法中也有出現(xiàn)，但對(duì)其具體含義缺乏統(tǒng)一權(quán)威的解釋。本次公司法修改正式引入了這些用語(yǔ)。為了保證公司法適用的統(tǒng)一性，同時(shí)也為了便于相關(guān)制度的研究，因此有必要對(duì)這些用語(yǔ)的含義進(jìn)行明確的界定。 | 
