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我國(guó)的外商投資企業(yè)分為三種，分別為：外商獨(dú)資企業(yè)、中外合資企業(yè)以及中外合作企業(yè)。與我國(guó)的內(nèi)資企業(yè)一樣，前述三種外商投資企業(yè)的清算也分為破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算兩種類(lèi)型。以下筆者將根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行有效的法律法規(guī)，并結(jié)合其實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，就我國(guó)外商投資企業(yè)的清算事宜及注意事項(xiàng)分別進(jìn)行介紹。
一、外商投資企業(yè)的非破產(chǎn)清算
(一) 外商投資企業(yè)非破產(chǎn)清算相關(guān)法規(guī)
在2008年之前，外商投資企業(yè)的非破產(chǎn)清算均應(yīng)當(dāng)遵照1996年7月9日所實(shí)施的《外商投資企業(yè)清算辦法》辦理，然而在2008年1月15日，該辦法已被國(guó)務(wù)院予以廢止。
隨后，商務(wù)部辦公廳于2008年5月5日所發(fā)布了《商務(wù)部辦公廳關(guān)于依法做好外商投資企業(yè)解散和清算工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》(商法字[2008]31號(hào))，同時(shí)，國(guó)家工商行政管理總局、商務(wù)部又于2008年10月20日下發(fā)了《關(guān)于外商投資企業(yè)解散注銷(xiāo)登記管理有關(guān)問(wèn)題的通知》(工商外企字[2008]226號(hào))。根據(jù)上述兩份文件，目前，我國(guó)外商投資企業(yè)的非破產(chǎn)清算應(yīng)當(dāng)適用《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定。除此之外，若外商投資法律和行政法規(guī)有特別規(guī)定而公司法未做詳細(xì)規(guī)定的，適用特別規(guī)定，例如：中外合資的公司還應(yīng)適用《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第九十、九十五條規(guī)定，中外合作的公司還應(yīng)適用《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第四十八條規(guī)定，外商合資或外商獨(dú)資的公司還應(yīng)適用《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第七十二、七十三條關(guān)于外商投資企業(yè)解散清算的有關(guān)規(guī)定。
(二) 外商投資企業(yè)非破產(chǎn)清算前的解散程序
所謂解散，是指外商投資企業(yè)由于企業(yè)章程或法律規(guī)定的特定事由發(fā)生等原因，不能繼續(xù)存在而終止其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并開(kāi)始處理未了結(jié)事務(wù)的法律行為。簡(jiǎn)單而言，解散為非破產(chǎn)清算的起點(diǎn)。
由于外商投資企業(yè)的解散理由存在差異，按照相關(guān)法律規(guī)定，在正式清算前，需要依據(jù)實(shí)際情況確認(rèn)清算前需要辦理的審批手續(xù)，具體可分為以下幾種情況：
1)如果外商投資企業(yè)因章程規(guī)定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)而解散，或者被司法裁定解散，或者依法被工商行政部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、被責(zé)令關(guān)閉，或者被撤銷(xiāo)而解散的，則直接進(jìn)入清算程序，無(wú)需經(jīng)過(guò)商務(wù)主管部門(mén)的批準(zhǔn)。
2)需要由商務(wù)主管部門(mén)批準(zhǔn)才能解散的情況有：
外商投資企業(yè)發(fā)生經(jīng)營(yíng)不善，嚴(yán)重虧損，投資者決定解散;
因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力而遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng);
企業(yè)章程、合同中規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)時(shí)。
3)當(dāng)中外合資企業(yè)或者合作企業(yè)一方不履行企業(yè)合資(或者合作)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，在經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)前單方提出解散的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)解散或經(jīng)人民法院裁定解散。當(dāng)然，如果合資或者合作協(xié)議中約定爭(zhēng)議解決方式為商事仲裁，則，則此類(lèi)企業(yè)的解散需要由約定的商事仲裁機(jī)構(gòu)做出仲裁裁決。
(三) 外商投資企業(yè)非破產(chǎn)清算的法律程序
當(dāng)外商投資的公司依法解散后，應(yīng)當(dāng)按照以下程序辦理清算及公司注銷(xiāo)工作：
1) 依法成立清算組;
2) 自清算組成立之日起10日內(nèi)，向工商行政主管部門(mén)申請(qǐng)清算組成員備案;
3) 通知債權(quán)人并登報(bào)公告、登記并核定債權(quán);
4) 處理員工終止合同相關(guān)手續(xù);
5) 整理公司資產(chǎn)并進(jìn)行審計(jì);
6) 清繳稅務(wù)，辦理稅務(wù)、海關(guān)登記的注銷(xiāo)手續(xù);
7) 制定清算報(bào)告;
8) 辦理工商登記注銷(xiāo);
9) 投資方分配剩余財(cái)產(chǎn)并付匯、注銷(xiāo)開(kāi)戶(hù)銀行;
10) 辦理財(cái)政登記、組織機(jī)構(gòu)代碼登記、統(tǒng)計(jì)登記、外匯登記、社保登記等后續(xù)注銷(xiāo)手續(xù)。
根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，依照上述程序完成一件清算案件，從提出解散申請(qǐng)到清算結(jié)束大約需要半年的時(shí)間，若涉及到合資、合作糾紛的訴訟或者仲裁，則上述程序?qū)?huì)持續(xù)更長(zhǎng)時(shí)間。因此，筆者認(rèn)為，如果能夠合理的安排清算程序中的處理流程(如提早處理員工終止合同等事宜)，不但可以順利的推進(jìn)清算工作，還可以使清算所需的時(shí)間相對(duì)的縮短。
(四) 外商投資企業(yè)非破產(chǎn)清算中需要注意的問(wèn)題
根據(jù)筆者近年來(lái)代理外商投資企業(yè)清算的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，以下幾點(diǎn)問(wèn)題是外商投資企業(yè)非破產(chǎn)清算程序中值得注意的事項(xiàng)：
1)上述第三節(jié)中所述清算程序?yàn)檎Ｇ闆r下的清算程序，如果在清算過(guò)程中，企業(yè)解散后逾期不成立清算組的，或者雖然成立清算組但故意拖延清算的，或者違法清算可能?chē)?yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的，債權(quán)人或者股東均可以申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行強(qiáng)制清算。在強(qiáng)制清算的情況下，清算工作將在法院的指導(dǎo)與監(jiān)督下完成。值得注意的是，強(qiáng)制清算的情況下，如果法院指定專(zhuān)業(yè)的清算公司擔(dān)任清算組成員，一般會(huì)產(chǎn)生高法院費(fèi)用及清算組清算費(fèi)用，這些費(fèi)用將首先從清算財(cái)產(chǎn)中予以支出，因此此種方式進(jìn)行清算的成本較高。
2)外商投資企業(yè)向商務(wù)主管部門(mén)提出申請(qǐng)時(shí)需要提交“申請(qǐng)書(shū)”、“公司權(quán)利機(jī)構(gòu)的決議”、“提前終止合同的協(xié)議”等法定文件。特別需要指出的是，商務(wù)主管部門(mén)一般還需要擬解散的外商投資企業(yè)出具一份“關(guān)于員工安置(處理)方案的說(shuō)明”，企業(yè)在該份說(shuō)明中應(yīng)當(dāng)詳細(xì)描述目前企業(yè)員工的狀態(tài)、公司解散時(shí)員工的補(bǔ)償方案、是否存在尚未解決的勞資糾紛等內(nèi)容，最后擬解散的企業(yè)必須在該說(shuō)明中承諾不會(huì)因企業(yè)清算而侵犯勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
3)關(guān)于清算組成員的組成。我國(guó)《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，而對(duì)于外商投資企業(yè)，目前商務(wù)主管部門(mén)仍允許其清算組由公司權(quán)利機(jī)構(gòu)決議通過(guò)的三名或三名以上的人員組成，同樣需要特別說(shuō)明的是，該三名或三名以上的成員并不局限于公司的董事、監(jiān)事或者總經(jīng)理等高級(jí)管理人員，同樣可以是公司權(quán)利機(jī)構(gòu)所決議通過(guò)的任何人員，比如公司聘請(qǐng)的律師、普通公司職員等。
4)關(guān)于員工安置問(wèn)題。按照我國(guó)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，企業(yè)解散時(shí)，可以終止與員工的勞動(dòng)合同并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但筆者建議，企業(yè)在進(jìn)入清算程序后，不必倉(cāng)促地宣布員工安置方案，而是應(yīng)本著公平合理的原則，研究制訂企業(yè)與員工都可能接受的安置方案，從而保證清算過(guò)程中，企業(yè)能夠平穩(wěn)的開(kāi)展各項(xiàng)工作，防止出現(xiàn)員工破壞公司財(cái)產(chǎn)、影響公司清算的事件。
二、外商投資企業(yè)的破產(chǎn)清算
(一) 外商投資企業(yè)破產(chǎn)清算的相關(guān)法規(guī)
自2007年6月1日《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》實(shí)施后，在我國(guó)注冊(cè)的外商投資企業(yè)的破產(chǎn)也需要按照該規(guī)定處理。因此，外資企業(yè)的破產(chǎn)程序與中資企業(yè)的破產(chǎn)程序基本一致。
(二) 外資企業(yè)破產(chǎn)程序的啟動(dòng)
按照《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，若外商投資企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，可以依法啟動(dòng)破產(chǎn)程序。
破產(chǎn)程序的啟動(dòng)需要向人民法院提出申請(qǐng)，若外商投資企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，其本身可以向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，債權(quán)人也可以向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng);如果企業(yè)在清算過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，清算責(zé)任人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。
法院在收到破產(chǎn)申請(qǐng)后，將依法進(jìn)行審查，若符合受理?xiàng)l件的，人民法院將自收到破產(chǎn)申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)裁定受理。
破產(chǎn)案件受理后，法院將指定破產(chǎn)管理人接管擬破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料;管理人還應(yīng)當(dāng)調(diào)查擬破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況;整理擬破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)與債務(wù);組織召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議。此時(shí)，擬破產(chǎn)企業(yè)或者債權(quán)人均可以依照破產(chǎn)法的規(guī)定，向人民法院申請(qǐng)對(duì)擬破產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行重整或者在法院組織下進(jìn)行和解。
(三) 破產(chǎn)清算
當(dāng)擬破產(chǎn)的外資企業(yè)確屬?lài)?yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，而且擬破產(chǎn)企業(yè)與其債權(quán)人間不能和解或和解無(wú)效，由人民法院將裁定，宣告企業(yè)破產(chǎn)。
在法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，企業(yè)正式進(jìn)入破產(chǎn)清算程序：
1、破產(chǎn)清算過(guò)程中，破產(chǎn)管理人將及時(shí)擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，提交債權(quán)人會(huì)議討論;
2、破產(chǎn)管理人將按照債權(quán)人會(huì)議通過(guò)的或者人民法院裁定的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，適時(shí)變價(jià)出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)一般通過(guò)拍賣(mài)進(jìn)行;
3、按照以下程序?qū)鶆?wù)進(jìn)行清償：
1)優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù);
2)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金等;
3)破產(chǎn)人欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款;
4)普通破產(chǎn)債權(quán)。
4、對(duì)剩余破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案需經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可后，再由管理人執(zhí)行。
5、破產(chǎn)人無(wú)財(cái)產(chǎn)可供分配的，或者在分配完結(jié)后，管理人應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院作出裁定破產(chǎn)程序終結(jié)的，予以公告。
最后，破產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷(xiāo)登記。
(四) 外資企業(yè)破產(chǎn)注意事項(xiàng)
外資企業(yè)破產(chǎn)程序與內(nèi)資公司幾乎一樣，根據(jù)筆者的經(jīng)驗(yàn)，整個(gè)破產(chǎn)程序至少需要一年以上的時(shí)間。但需要說(shuō)明的是：由于外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本往往會(huì)采用分期出資的方式注入，若其注冊(cè)資本尚未繳納完畢，則其外國(guó)投資者必須將未繳的注冊(cè)資本繳清后方可辦理破產(chǎn)清算程序。
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