文章轉(zhuǎn)自：蘭臺律師事務(wù)所
作者：金融團(tuán)隊(duì)
一、關(guān)于合同的變更和轉(zhuǎn)讓主要變化
（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓
（二）債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)從權(quán)利一并變動(dòng)
（三）債務(wù)轉(zhuǎn)移
（四）并存的債務(wù)承擔(dān)
二、關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止主要變化
（一）從權(quán)利的附隨性
（二）債的清償?shù)殖湟?guī)則
（三）不定期合同的任意解除權(quán)
（四）解除權(quán)的法定除斥期間
（五）合同解除的程序
（六）合同解除的效力
（七）債務(wù)免除
三、關(guān)于違約責(zé)任的主要變化
（一）違約方的“合同解除權(quán)”
（二）第三人替代履行費(fèi)用由違約方承擔(dān)
（三）債權(quán)人受領(lǐng)遲延時(shí)，債務(wù)人的費(fèi)用賠償請求權(quán)
蘭臺
合同制度是市場經(jīng)濟(jì)的基本法律制度，在民事法律體系中具有舉足輕重的地位。本次出臺《民法典》共計(jì)1260條，合同篇內(nèi)容多達(dá)526條，占據(jù)《民法典》的半壁江山，其重要性不言而喻。《民法典》合同編貫徹全面深化改革的精神，堅(jiān)持維護(hù)契約、平等交換、公平競爭，促進(jìn)商品和要素自由流動(dòng)，在《合同法》的基礎(chǔ)上，對合同訂立、合同效力、合同履行、合同解除等各環(huán)節(jié)有所修正和完善?！睹穹ǖ洹飞Ш?，原《合同法》《民法總則》將被廢止，對合同制度的調(diào)整也將整體進(jìn)入《民法典》時(shí)代，相應(yīng)的企業(yè)法務(wù)合規(guī)管理也邁入新時(shí)代。
蘭臺金融團(tuán)隊(duì)常法顧問組著眼《民法典》合同編通則部分進(jìn)行主要變化的要點(diǎn)解析，旨在提供企業(yè)法務(wù)合規(guī)管理的參考建議，上篇已經(jīng)主要解析合同訂立、合同效力及合同履行的主要變化，下篇將主要解析合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)終止及違約責(zé)任的主要變化，以饗讀者。
一
關(guān)于合同的變更和轉(zhuǎn)讓主要變化
（一）
債權(quán)轉(zhuǎn)讓
《民法典》第545條是對債權(quán)讓與及其范圍的規(guī)定。債權(quán)讓與是債的移轉(zhuǎn)的一種形式。債的移轉(zhuǎn)，是指通過債的關(guān)系當(dāng)事人與第三人協(xié)議的方式，在不改變債的客體和內(nèi)容的情況下，對債的主體進(jìn)行變更的債的移轉(zhuǎn)的形態(tài)。所以，債的移轉(zhuǎn)就是債的主體之變更，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)移以及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移三種形式。本條對當(dāng)事人之間約定債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的情況，予以進(jìn)一步明確：
一是當(dāng)事人約定非金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人；
二是當(dāng)事人約定金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人（不區(qū)分善意或惡意）。
// 實(shí)務(wù)參考
///
NOTICE
1.本條規(guī)定，明確區(qū)分債權(quán)是否屬于金錢債權(quán)，確立了不同的對抗第三人規(guī)則，即非金錢債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人；金錢債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人，是否善意，在所不問，鼓勵(lì)債權(quán)特別是金錢債權(quán)的流轉(zhuǎn)。實(shí)務(wù)中應(yīng)注意在簽訂模板合同特別是使用交易相對方提供的文本時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分審查相關(guān)《借款合同》中是否約定債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的條款以及是否約定了違約責(zé)任，避免后續(xù)處置相關(guān)債權(quán)時(shí)，產(chǎn)生不利影響和糾紛。
2.關(guān)于經(jīng)過生效裁判確認(rèn)或者判決的債權(quán)問題，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于判決生效后當(dāng)事人將判決確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)受讓人對該判決不服提出再審申請人民法院是否受理問題的批復(fù)》（法釋[2011]2號）明確規(guī)定，“判決生效后當(dāng)事人將判決確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債權(quán)受讓人對該判決不服提出再審申請的，因其不具有申請?jiān)賹徣酥黧w資格，人民法院應(yīng)依法不予受理”。
（二）
債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)從權(quán)利一并變動(dòng)
《民法典》第547條在第二款新增了“受讓人取得從權(quán)利不因該從權(quán)利未辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)或者未轉(zhuǎn)移占有而受到影響”的內(nèi)容?！皬碾S主”規(guī)則在法學(xué)理論上并無爭議，但是實(shí)踐中爭議較大的是，如果從權(quán)利依法屬于應(yīng)當(dāng)?shù)怯浕蛘咿D(zhuǎn)移占有的權(quán)利（以抵押權(quán)為代表），那么從權(quán)利是否必須辦理變更登記或者轉(zhuǎn)移占有至受讓人名下才對受讓人生效？為了解決這一爭議，《民法典》第547條在《合同法》第81條內(nèi)容的基礎(chǔ)上，吸收了司法實(shí)踐的有益做法[1]，新增第二款規(guī)定。即，如果受讓人取得了從權(quán)利，該從權(quán)利未辦理權(quán)利變更登記，或者未轉(zhuǎn)移占有，不影響債權(quán)轉(zhuǎn)讓引發(fā)從權(quán)利轉(zhuǎn)移的效力，不因該從權(quán)利未履行轉(zhuǎn)移登記手續(xù)或者未轉(zhuǎn)移占有而受到影響。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
1.本條雖為新增條款，但在《九民紀(jì)要》中已有所涉及。合同簽訂過程中需予以注意的是，債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，在未有法律例外規(guī)定或當(dāng)事人另外約定的情況下,擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)理應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓，抵押權(quán)已經(jīng)有效設(shè)立,即使債權(quán)受讓方未辦理相關(guān)變更登記手續(xù)，并變更登記為新的抵押權(quán)人,亦可依法向債務(wù)人主張抵押權(quán)。
2.本條適用的同時(shí)仍然存在與第三人善意保護(hù)規(guī)則的銜接，即如果第三人處于善意即不知情的情況下，應(yīng)當(dāng)依法適用善意取得的規(guī)定。若不構(gòu)成善意取得，該第三人當(dāng)然不能具有對抗受讓人合法取得該從權(quán)利的權(quán)利。
（三）
債務(wù)轉(zhuǎn)移
《民法典》第551條新增“催告”的相關(guān)內(nèi)容，基于該條，債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)應(yīng)征求債權(quán)人同意，債權(quán)人未回復(fù)意見的，債務(wù)人或者擬受讓債務(wù)人的第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)予以同意。該合理期限屆滿后，債權(quán)人仍未作表示的，視為不同意，不發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移的效果。但是，本條未對“合理期限”進(jìn)行明確規(guī)定，實(shí)踐中可以充分考慮商業(yè)慣例、交易習(xí)慣等標(biāo)準(zhǔn)，予以綜合判斷，最終“合理期限”的認(rèn)定仍有待司法裁判予以進(jìn)一步明確。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
1.債務(wù)轉(zhuǎn)移分為部分及全部轉(zhuǎn)移，針對債務(wù)部分轉(zhuǎn)移問題，新的債務(wù)人加入到原債務(wù)中仍需依據(jù)《民法典》第551條征求債權(quán)人同意，并有權(quán)對債權(quán)人發(fā)出“催告”通知，未經(jīng)債權(quán)人同意，不發(fā)生部分債務(wù)轉(zhuǎn)移的效果，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時(shí)有權(quán)要求債務(wù)人履行債務(wù)并承擔(dān)不履行或遲延履行的法律責(zé)任。
2.需注意本條與《民法典》第552條有關(guān)債務(wù)加入的規(guī)定產(chǎn)生的法律后果不同，債務(wù)轉(zhuǎn)移關(guān)系中，部分債務(wù)轉(zhuǎn)移后，就轉(zhuǎn)移部分原債務(wù)人不再承擔(dān)履行義務(wù)，這部分債務(wù)由第三人來履行，這就涉及第三人的資信或者償債能力問題，與債權(quán)能否實(shí)現(xiàn)影響很大，因此需債權(quán)人同意。
（四）
并存的債務(wù)承擔(dān)
《民法典》第552條規(guī)定了第三人加入債務(wù)時(shí)，應(yīng)有與債務(wù)人的加入債務(wù)的約定或向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)的意思表示，通知后債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕視為同意，并規(guī)定了加入后債務(wù)人的責(zé)任類型為連帶債務(wù)。
《九民紀(jì)要》[2]明確債務(wù)加入準(zhǔn)用擔(dān)保規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，通過對比可知，債務(wù)加入在法律實(shí)踐（尤其是商事活動(dòng)）中已經(jīng)較為常見，但是我國現(xiàn)行法律卻對此未作明確規(guī)定，《民法典》本條首次規(guī)定債務(wù)加入的法律規(guī)則，彌補(bǔ)了法律漏洞。
《公司法》第16條規(guī)定了公司對外擔(dān)保需要履行的內(nèi)部決議程序，但對于債務(wù)加入則缺乏相關(guān)規(guī)制。但債務(wù)加入相比于保證擔(dān)保，債務(wù)加入對履約要求更為嚴(yán)格，對第三人的利益影響更大，根據(jù)舉輕以明重的原則，公司對外加入債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)參照公司對外擔(dān)保的相關(guān)規(guī)定，履行內(nèi)部決議程序。實(shí)務(wù)中，公司在接受第三方債務(wù)加入時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求其提供符合其公司章程的相關(guān)董事會或股東（大）會決議。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
1.作為債權(quán)人一方應(yīng)當(dāng)對相關(guān)主體加入債務(wù)的意思表示予以審查和核實(shí)，并簽訂書面的《債務(wù)加入?yún)f(xié)議》，具體核實(shí)方法可以參考《公司法》第16條關(guān)于公司對外擔(dān)保需要履行的內(nèi)部決議程序，接受第三方債務(wù)加入時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求其提供符合其公司章程的相關(guān)董事會或股東（大）會決議，以保證債權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)。
2.本條除應(yīng)與上文介紹的債務(wù)轉(zhuǎn)移規(guī)定作出區(qū)分外，還需注意此條與第三人代為清償規(guī)定的不同。在并存的債務(wù)承擔(dān)的情況下，債務(wù)人將部分債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人但并不退出其與債權(quán)人之間的債的關(guān)系，第三人依其與債務(wù)人的債務(wù)承擔(dān)合同，成為債務(wù)人，加入債的關(guān)系與原債務(wù)人共同對債權(quán)人承擔(dān)連帶債務(wù)。而在第三人代位清償?shù)那樾?，第三人并非債?wù)人，而只是與債務(wù)的清償之間存在利害關(guān)系的人（如合伙人、保證人等）。此外，在債務(wù)加入的情形下，第三人不履行或者不完全履行債務(wù)，由第三人與原債務(wù)人共同向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；而第三人代位清償法律關(guān)系中，債權(quán)人無權(quán)要求第三人承擔(dān)違約責(zé)任。
二
關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止主要變化
（一）
從權(quán)利的附隨性
《民法典》第559條系新增條款，規(guī)定了在無法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的情況下，債權(quán)的從權(quán)利隨債權(quán)終止而消滅。從權(quán)利是附隨于主權(quán)利的一種權(quán)利，其效力受制于主權(quán)利，不得脫離主權(quán)利而單獨(dú)存在。從權(quán)利在類別上包括用于擔(dān)保債權(quán)履行的權(quán)利（如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、保證等）以及其他從屬權(quán)利（如利息債、損害賠償請求權(quán)等）。債權(quán)債務(wù)終止的，從權(quán)利也消滅，但在法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的情形下，從權(quán)利的效力應(yīng)依照相應(yīng)法律規(guī)定和當(dāng)事人的效力予以判定。
// 實(shí)務(wù)參考
///
NOTICE
1.在實(shí)踐中，需關(guān)注當(dāng)事人另有約定的情況。若合同雙方當(dāng)事人希望在合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止后，從權(quán)利繼續(xù)有效，則需在合同簽訂階段，在合同中明確約定，且以書面形式體現(xiàn)為宜。
2.在合同解除的情形下，僅在當(dāng)事人合意解除或者合同約定的解除條件成就而使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系溯及既往地消滅時(shí)，從權(quán)利才隨之消滅，若主合同系因違約而解除，則擔(dān)保合同的權(quán)利義務(wù)并不終止，擔(dān)保權(quán)利不因合同的解除而消滅。
（二）
債的清償?shù)殖湟?guī)則
《民法典》第560條系對《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱“《合同法司法解釋》（二）”）第20條的補(bǔ)充與完善，在《合同法司法解釋》（二）第20條的基礎(chǔ)上，《民法典》第560條賦予了債務(wù)人指定其履行的債務(wù)的權(quán)利——除當(dāng)事人另有約定外，債務(wù)人有權(quán)在清償時(shí)指定其履行的債務(wù)，此舉事實(shí)上有利于減輕債務(wù)人的負(fù)擔(dān)。例如，在債務(wù)人無法同時(shí)清償?shù)臄?shù)筆債務(wù)中，部分債務(wù)已屆清償期限而部分債務(wù)未到期，若債務(wù)人選擇清償未到期的債務(wù)，則事實(shí)上損害了債權(quán)人的利益。債務(wù)人的指定應(yīng)當(dāng)具體明確，并需讓債權(quán)人知曉。此外，在法定清償順序中，《民法典》第560條將均無擔(dān)保的情況與擔(dān)保相等的情況等同。歸納總結(jié)該條規(guī)定的清償?shù)殖漤樞蛉缦拢?/p>
序號 | 清償順序的標(biāo)準(zhǔn) | |
1 | 約定 | |
2 | 債務(wù)人在清償時(shí)指定 | |
3 | 債務(wù)人未作指定， 則按法定順序 | 已屆清償期限者優(yōu)先 |
4 | 擔(dān)保多寡（擔(dān)保少或者無擔(dān)保的優(yōu)先） | |
5 | 債務(wù)人負(fù)擔(dān)（負(fù)擔(dān)較重的優(yōu)先） | |
6 | 債務(wù)到期的先后順序 | |
7 | 債務(wù)比例 | |
// 實(shí)務(wù)參考
///
NOTICE
在實(shí)踐中，若債權(quán)人希望在發(fā)生清償?shù)殖涞那樾蜗抡莆罩鲃?dòng)權(quán)，盡量維護(hù)自身權(quán)利，則建議在合同中對清償順序作出明確約定。可參考《民法典》第560條規(guī)定的法定清償順序進(jìn)行約定，也可根據(jù)合同的具體情形予以適當(dāng)調(diào)整，建議在合同中明確約定每一筆債權(quán)的具體清償順序。
（三）
不定期合同的任意解除權(quán)
《民法典》第563條在《合同法》第94條合同的法定解除基礎(chǔ)上，新增了關(guān)于不定期合同任意解除制度——以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方。此外，《民法典》第二分編也對特定種類的不定期合同的任意解除權(quán)進(jìn)行了明確地規(guī)定，包括：
（1）《民法典》第730條規(guī)定，不定期租賃合同當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方；
（2）《民法典》第948條規(guī)定不定期物業(yè)服務(wù)合同的當(dāng)事人在提前六十日書面通知對方的前提下，也可以解除合同；
（3）《民法典》第976條規(guī)定，合伙人可以隨時(shí)解除不定期合伙合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知其他合伙人。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
目前暫無規(guī)范性法律文件或指導(dǎo)案例對“以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同”的認(rèn)定作出規(guī)定，建議在日常實(shí)踐中，訂立合同時(shí)務(wù)必通過書面的方式，明確約定合同的具體起止期限，尤其是租賃合同、物業(yè)服務(wù)合同與合伙合同。此外，對于債權(quán)人而言，若債務(wù)人的還款來源為某一具體合同項(xiàng)下的應(yīng)收賬款，則債權(quán)人應(yīng)特別關(guān)注該合同是否為以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，避免影響債務(wù)人還款來源的穩(wěn)定性。
（四）
解除權(quán)的法定除斥期間
《民法典》第564條在《合同法》第95條的基礎(chǔ)上，新增了關(guān)于解除權(quán)行使期限的規(guī)定——在合同沒有明確約定或法律沒有明確規(guī)定的情形下，解除權(quán)人應(yīng)當(dāng)自知道解除事由之日起一年內(nèi)行使合同解除權(quán)，否則該權(quán)利消滅。此外，若經(jīng)過對方在合理催告后，解除權(quán)人在和合理期限內(nèi)仍不行使的，該權(quán)利也歸于消滅。此前，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定，出賣人或買受人的合同解除權(quán)應(yīng)在解除權(quán)發(fā)生之日起一年內(nèi)行使的規(guī)定，《民法典》吸收了該條的內(nèi)容，并將該條上升至《民法典》中予以規(guī)定，統(tǒng)一適用于所有的合同。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
在實(shí)踐中，當(dāng)事人可以在合同中，對解除權(quán)的具體適用情形以及解除權(quán)的行使期限和方式作出明確約定。在具體行使解除權(quán)時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格按照合同的約定，若無合同約定，且無法律規(guī)定的，則應(yīng)在知道解除事由之日起一年內(nèi)及時(shí)行使，若對方催告的，則應(yīng)盡快行使 。
（五）
合同解除的程序
《民法典》第565條是關(guān)于合同解除權(quán)的行使方式與合同解除時(shí)點(diǎn)的規(guī)定，該條在《合同法》第96條規(guī)定的基礎(chǔ)上新增了如下內(nèi)容：
一是規(guī)定解除合同的通知載明債務(wù)人在一定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合同自動(dòng)解除，債務(wù)人在該期限內(nèi)未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆滿時(shí)解除；
二是規(guī)定了任何一方當(dāng)事人均可以就解除行為的效力提起訴訟或仲裁；
三是規(guī)定當(dāng)事人一方未通知對方，直接以提起訴訟或者申請仲裁的方式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達(dá)對方時(shí)解除。
具體而言，根據(jù)該條，合同解除的程序如下：
解除權(quán)的行使 方式（擇一） | 合同解除的時(shí)點(diǎn) | |
通知 | —— | 自到達(dá)對方當(dāng)事人時(shí)解除 |
通知載明債務(wù)人在一定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合同自動(dòng)解除的。 | 債務(wù)人在該期限內(nèi)未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆滿時(shí)解除。 | |
訴訟/仲裁 | 人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達(dá)對方時(shí)解除。 | |
此外，根據(jù)該條，解除權(quán)的行使主體，必須享有約定或法定解除權(quán)，否則，根據(jù)《九民紀(jì)要》第46條，不享有解除權(quán)的一方，即使向另一方發(fā)了解除合同的通知，也不產(chǎn)生解除合同的效果。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
合同解除權(quán)的重要行使方式之一即為通知，為避免雙方當(dāng)事人對通知發(fā)生爭議，建議在合同中單獨(dú)設(shè)立通知條款，對通知的各類形式、通知到達(dá)的時(shí)間、各方聯(lián)系方式（含當(dāng)事人名稱、通訊地址、郵政編碼、聯(lián)系人、聯(lián)系電話、傳真號碼、電子郵箱等）進(jìn)行具體的約定。
（六）
合同解除的效力
《合同法》第97條和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第10條并未明確規(guī)定合同解除與違約責(zé)任是否可以并存，《民法典》第566條對此作出了回應(yīng)——合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。此外，《民法典》第566條也沿用了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第10條，規(guī)定擔(dān)保責(zé)任不因主合同的解除而免除。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
若債務(wù)人違約導(dǎo)致合同解除的，除合同另有規(guī)定的，債務(wù)人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，擔(dān)保人也應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。故建議在合同簽訂階段，債權(quán)人應(yīng)對合同中關(guān)于違約解除后違約方責(zé)任違約承擔(dān)，以及主合同解除后擔(dān)保人承擔(dān)違約責(zé)任的條款（如有）予以關(guān)注，避免發(fā)生違約情形時(shí)，損害債權(quán)人自身利益。
此外，在違約方繼續(xù)履行合同不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情況下，可以允許違約方解除合同，但其必須依據(jù)合同的約定承擔(dān)違約責(zé)任，賠償對方當(dāng)事人的損失，以保證對方當(dāng)事人的現(xiàn)實(shí)既得利益不因合同的解除而減少。
（七）
債務(wù)免除
根據(jù)《合同法》第105條的規(guī)定，債務(wù)的免除為單方法律行為，無需債務(wù)人同意。但《民法典》第575條對此作出了新的規(guī)定，債務(wù)免除不再是債權(quán)人的單方法律行為，債務(wù)人在合理期限內(nèi)拒絕的，不發(fā)生債權(quán)債務(wù)終止的法律效果。具體而言可分為以下三種情況：
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// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
1.債務(wù)免除可通過書面協(xié)議的方式進(jìn)行。在實(shí)踐中，若債權(quán)人欲免除債務(wù)人部分或全部債務(wù)的，建議與債務(wù)人就此簽署書面協(xié)議，明確約定免除債務(wù)的具體內(nèi)容。
2.債務(wù)免除的法律后果。債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，從屬于該債權(quán)的擔(dān)保權(quán)利、利息權(quán)利、違約金請求權(quán)等也隨之消滅。但債務(wù)的免除不得損害第三人的利益，如在融資租賃合同中，出租人不得免除供應(yīng)商（出賣人）的交付義務(wù)，否則承租人的利益將受損害。
三
關(guān)于違約責(zé)任的主要變化
（一）
違約方的“合同解除權(quán)”
《民法典》第580條在《合同法》第110條的基礎(chǔ)上，新增了關(guān)于非金錢債務(wù)履行不能時(shí)的司法終止的規(guī)定——在非金錢債務(wù)的履行不能導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的情況下，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)。根據(jù)《合同法》，只有守約方才享有單方解除合同的權(quán)利，但在出現(xiàn)合同僵局的情況下（守約方要求違約方以繼續(xù)履行的方式來承擔(dān)違約責(zé)任，違約方以《民法典》第580條為由拒絕履行，而守約方又不愿意行使合同解除權(quán)），如一概不允許違約方通過司法途徑解除合同，常常對雙方都不利。
在我國，違約方的解除權(quán)最早源于2006年最高人民法院公報(bào)案例“新宇公司訴馮玉梅商鋪買賣合同糾紛案”，該案二審法院作出的經(jīng)典說理，被許多法院予以援引：合同法第110條規(guī)定了不適用繼續(xù)履行的三種情形，其中第(二)項(xiàng)規(guī)定的“履行費(fèi)用過高”，可以根據(jù)履約成本是否超過各方所獲利益來進(jìn)行判斷。當(dāng)違約方繼續(xù)履約所需的財(cái)力、物力超過合同雙方基于合同履行所能獲得的利益時(shí)，應(yīng)該允許違約方解除合同，用賠償損失來代替繼續(xù)履行。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
《民法典》第580條賦予了違約方通過司法途徑解除合同的權(quán)利，但違約方在援引此條解除合同時(shí)需注意滿足以下條件：
（1）需滿足該條第1款規(guī)定的三項(xiàng)情形之一，即法律上或者事實(shí)上不能履行、債務(wù)標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行的，并致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，此舉是為了防范違約方濫用此條解除合同。
（2）行使方式：違約方需通過出向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提起訴訟的方式請求解除合同，不能直接通知對方而解除合同。
（3）該條僅可適用于非金錢債務(wù)不履行的情形，不適用金錢債務(wù)。
（二）
第三人替代履行費(fèi)用由違約方承擔(dān)
《民法典》第581條系新增條款，規(guī)定了第三人替代履行時(shí)，債權(quán)人的替代履行費(fèi)用請求權(quán)——當(dāng)事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)不得強(qiáng)制履行的，對方可以請求其負(fù)擔(dān)由第三人替代履行的費(fèi)用。
根據(jù)該條，債權(quán)人行使此項(xiàng)權(quán)利，應(yīng)符合以下兩個(gè)條件：
（1）債務(wù)人存在不履行合同債務(wù)或者履行合同債務(wù)不符合約定的情形；
（2）該債務(wù)依其性質(zhì)不得強(qiáng)制履行，此類債務(wù)一般為非金錢債務(wù)，且具有人身專屬性質(zhì)，如委托合同等。
該條規(guī)定的違約債務(wù)人需承擔(dān)的第三人替代履行費(fèi)用，包括債權(quán)人與第三人重新訂立合同、履行合同義務(wù)等所支出的費(fèi)用，且需有具體的費(fèi)用憑證作為依據(jù)。此外，需注意以下兩點(diǎn)：
一是債務(wù)人承擔(dān)前述費(fèi)用，本質(zhì)上是因?yàn)槠溥`反了合同，需承擔(dān)違約責(zé)任而賠償債權(quán)人的損失，故債權(quán)人請求債務(wù)人承擔(dān)的該項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)受《民法典》第584條規(guī)定的可預(yù)見規(guī)則的限制，不得超過債務(wù)人在訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)到預(yù)見到的因違約可能造成的損失。
二是因債權(quán)人不能因?yàn)閭鶆?wù)人的違約行為而獲益。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
《民法典》第581條合同違約責(zé)任的履行方式提供了一種新的途徑，在實(shí)踐中，當(dāng)合同一方當(dāng)事人違約時(shí)，若違約方本承擔(dān)的合同義務(wù)是非金錢債務(wù)，且不得強(qiáng)制履行的，守約方可以另行與第三人訂立合同，尋求合同的替代履行，并可請求違約方承擔(dān)守約方由此而支出的合理費(fèi)用。例如，依據(jù)買賣合同電器銷售方本應(yīng)上門安裝，但確未履行該義務(wù)，買方只得另行聘請第三方安裝，由此而支出的費(fèi)用，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)。
（三）
債權(quán)人受領(lǐng)遲延時(shí)，債務(wù)人的費(fèi)用賠償請求權(quán)
《民法典》第589條系新增條款，明確了債務(wù)人按照約定履行債務(wù)，而債權(quán)人在無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)或者受領(lǐng)遲延的情況下，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果——即應(yīng)負(fù)擔(dān)因其拒絕受領(lǐng)與受領(lǐng)遲延的行為而導(dǎo)致債務(wù)人增加支出的費(fèi)用，并且無權(quán)要求債務(wù)人支付遲延期間的利息。
一般而言，債權(quán)人拒絕受領(lǐng)與受領(lǐng)遲延的構(gòu)成要件主要包含以下幾點(diǎn)：
（1）合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在。
（2）債務(wù)人無法單方面地履行債務(wù)，需債權(quán)人協(xié)助配合。在大多數(shù)情況下，債務(wù)人都需要債權(quán)人的協(xié)助才能完整地履行債務(wù)，如在債權(quán)人提供原材料的定作合同中，債務(wù)人完成定作需要債權(quán)人提供定作原料。
（3）債務(wù)的履行期間已經(jīng)屆滿。債務(wù)有履行期限的，若債務(wù)人提前履行，債權(quán)人可依據(jù)《民法典》第530條，合法地拒絕債務(wù)人的履行；債務(wù)無履行期限或者履行期限不明確的，依據(jù)《民法典》第511條第4項(xiàng)，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)請求履行，但應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人以必要的準(zhǔn)備時(shí)間，該期限經(jīng)過后，債權(quán)人不得再以履行期間為由而拒絕受領(lǐng)。
（4）債務(wù)人的履行需符合約定與法律規(guī)定。
（5）債權(quán)人拒絕受領(lǐng)或不能受領(lǐng)，包括債權(quán)人主觀上無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)、債權(quán)人下落不明、債權(quán)人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人，或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人等情形。
同時(shí)，在債權(quán)人構(gòu)成無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)時(shí)，根據(jù)《民法典》第570條，債務(wù)人也可以將標(biāo)的物予以提存，相應(yīng)的提存費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)。
// 實(shí)務(wù)參考
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NOTICE
在實(shí)踐中，就債權(quán)人而言，在債務(wù)人履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人若需拒絕接受該履行，需提出正當(dāng)理由，包括對合同本身效力的質(zhì)疑、債務(wù)履行期限未屆至、債務(wù)人的履行不符合當(dāng)事人之間的約定或者違反法律規(guī)定等原因，否則債權(quán)人需自行承擔(dān)增加的費(fèi)用。就債務(wù)人而言，在債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)時(shí)，可通過提存標(biāo)的物（標(biāo)的物不適宜提存的，可將標(biāo)的物依法變賣或拍賣所得的價(jià)款予以提存）的方式實(shí)現(xiàn)履行。此外，在標(biāo)的物受領(lǐng)遲延期間且未提存的，債務(wù)人應(yīng)盡到合理的保管義務(wù)，否則債務(wù)人將對標(biāo)的物的毀損、滅失承擔(dān)賠償責(zé)任。
注釋
[1] 最高人民法院《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（法〔2019〕254號）62.【抵押權(quán)隨主債權(quán)轉(zhuǎn)讓】抵押權(quán)是從屬于主合同的從權(quán)利,根據(jù)“從隨主”規(guī)則,債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外,擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。受讓人向抵押人主張行使抵押權(quán),抵押人以受讓人不是抵押合同的當(dāng)事人、未辦理變更登記等為由提出抗辯的,人民法院不予支持。
[2] 最高人民法院《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（法〔2019〕254號）23. 【債務(wù)加入準(zhǔn)用擔(dān)保規(guī)則】法定代表人以公司名義與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人或者向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，該約定的效力問題，參照本紀(jì)要關(guān)于公司為他人提供擔(dān)保的有關(guān)規(guī)則處理。
團(tuán)隊(duì)介紹
基于蘭臺做“更好的公司法務(wù)律師”的發(fā)展戰(zhàn)略，受益于蘭臺金融團(tuán)隊(duì)在銀行、信托、基金、保險(xiǎn)以及金融監(jiān)管等領(lǐng)域廣泛而深度的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，蘭臺金融團(tuán)隊(duì)常法顧問組能夠?yàn)檎畽C(jī)關(guān)、國企央企、金融機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位及私有企業(yè)等各種類型的組織機(jī)構(gòu)提供專業(yè)側(cè)重差異而服務(wù)水準(zhǔn)一致的常年法律顧問服務(wù)，所涉行業(yè)包括金融、科技、能源、教育、醫(yī)藥、工程、農(nóng)業(yè)、媒體、設(shè)計(jì)、交易所等。
蘭臺金融團(tuán)隊(duì)常法顧問組服務(wù)主要內(nèi)容涉及公司日常經(jīng)營管理的各個(gè)方面，包括起草和審查公司經(jīng)營活動(dòng)所涉及的法律文件；協(xié)助起草公司的各項(xiàng)規(guī)章制度，并對各項(xiàng)規(guī)章制度進(jìn)行合規(guī)性審查；參與重大談判，為公司重大經(jīng)營決策事項(xiàng)提供法律意見；應(yīng)對監(jiān)管機(jī)構(gòu)對公司的現(xiàn)場檢查；根據(jù)公司委托，參與經(jīng)濟(jì)糾紛的協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟活動(dòng)；協(xié)助公司完善其內(nèi)部控制制度，防范法律合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)；協(xié)助公司進(jìn)行法律法規(guī)宣傳、對公司人員進(jìn)行法律法規(guī)知識及實(shí)務(wù)培訓(xùn)等。
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