陳述、申辯書
陳述、申辯人：某某科技有限公司某分公司
地址：某市新華路25號(hào)，電話某某—5841519，傳真5877805
公司負(fù)責(zé)人：某某，職務(wù)經(jīng)理
被陳述、申辯人：某市工商行政管理局某分局
地址：某市貴開路92號(hào)，電話：某某-6772101
負(fù)責(zé)人：某某，職務(wù)：黨組書記、局長(zhǎng)
陳述、申辯人9月25日接到某分局《行政處罰告知書》，根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第39條的規(guī)定，陳述、申辯如下：
陳述、申辯人認(rèn)為某某在本次行政過(guò)程中違法扣留陳述、申辯人的財(cái)物;采用威嚇和誘供的方法，引誘當(dāng)事人按某某工作人員設(shè)定的圈套陳述事實(shí)，違反了《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》。
一、某分局違法扣留陳述、申辯人的財(cái)物
1、某分局的《扣留財(cái)物通知書》沒有法律、行政法規(guī)依據(jù)。
第一次扣留產(chǎn)品，某分局依據(jù)的是《某省產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督條例》;第二次扣留營(yíng)業(yè)款，某分局依據(jù)的是《某省反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)條例》。
根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第30條，“扣留、封存的財(cái)物，必須是與違法行為有直接關(guān)系的財(cái)物。” 某分局第二次扣留我們“營(yíng)業(yè)款”，“營(yíng)業(yè)款”不屬于“與違法行為有直接關(guān)系的財(cái)物”。
國(guó)家工商行政管理總局《關(guān)于行政強(qiáng)制文書使用有關(guān)事項(xiàng)問(wèn)題的答復(fù)》也指出：“扣留(封存)與扣押(查封)，都是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”，不能依據(jù)規(guī)章，包括地方規(guī)章。
某分局2次扣留行為，違反了《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第23條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)規(guī)定扣留、封存等行政強(qiáng)制措施的，可以根據(jù)具體情況實(shí)施”的規(guī)定。
2、某分局適用《某產(chǎn)品質(zhì)量法》扣留財(cái)物，違反了國(guó)務(wù)院和國(guó)家工商總局、國(guó)家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局的規(guī)定。
國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)家工商行政管理局和國(guó)家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局“三定”方案規(guī)定：“工商行政管理部門負(fù)責(zé)查處市場(chǎng)管理和商標(biāo)管理中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)銷摻假及假冒產(chǎn)品等違法行為，需要質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門協(xié)助的，應(yīng)予配合;質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門負(fù)責(zé)組織查處生產(chǎn)和流通領(lǐng)域中的產(chǎn)品質(zhì)量違法行為，需要工商行政管理部門協(xié)助的，應(yīng)予配合?！?/p>
國(guó)家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在《關(guān)于實(shí)施《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》若干問(wèn)題的意見》中指出：“按照法律規(guī)定，查封、扣押的產(chǎn)品范圍是法律第四十九條至第五十三條禁止生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品。產(chǎn)品存在的瑕疵問(wèn)題、標(biāo)識(shí)不規(guī)范的問(wèn)題，不能實(shí)施查封、扣押”。
據(jù)上所說(shuō)，某分局扣留陳述、申辯人的財(cái)物是沒有法律、行政法規(guī)的，是違法的。
二、某分局調(diào)查案件違法、詢問(wèn)當(dāng)事人采用威嚇和誘供的方法，引誘當(dāng)事人按某分局工作人員設(shè)定的圈套陳述事實(shí)
1、某分局工作人員來(lái)我分公司檢查，沒有出示“證明文件”，違反了《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第16條的規(guī)定。
2、某分局工作人員找我分公司詢問(wèn)，采用威嚇和誘供的方法，引誘當(dāng)事人按某分局工作人員設(shè)定的圈套陳述事實(shí)。違反了《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第19條 “詢問(wèn)前應(yīng)當(dāng)告知其如實(shí)陳述事實(shí)” 的規(guī)定。
由于某分局工作人員某某提出要查封公司，怕官情節(jié)深深影響當(dāng)事人，當(dāng)事人被嚇得無(wú)所適從，只能順某分局工作人員的思路回答相關(guān)問(wèn)題。
2006年08月24日，某分局工作人員：某工商所某某與當(dāng)事人的對(duì)話內(nèi)容基本如下：
某某問(wèn)：棱鏡為什么沒注明產(chǎn)名、廠地、廠址?
當(dāng)事人答： 不知道
某某問(wèn)：棱鏡原包裝有無(wú)寫明廠名、廠址的小標(biāo)簽或紙牌?
當(dāng)事人先回答沒有，發(fā)過(guò)來(lái)就這樣，沒什么紙牌或標(biāo)簽
某某提示：你想清楚，若棱鏡原包裝就沒什么紙牌或標(biāo)簽，那這一點(diǎn)就不關(guān)我們分公司的事，要找總公司追究，當(dāng)事人想：連累到總公司可能問(wèn)題更嚴(yán)重，當(dāng)事人猶豫了，問(wèn)某某幫想怎么回答更妥。
某某想了想，說(shuō)：你可說(shuō)原包裝是有注明廠名、廠址小標(biāo)簽或紙牌的，我們分公司自己把標(biāo)簽丟了。
當(dāng)事人問(wèn)：說(shuō)原包裝有標(biāo)簽需要證據(jù)嗎?某某搖頭表示不需要。
某某提示這么做原因是：生產(chǎn)棱鏡的廠家是一小廠，不出名，用打有NIKON的包來(lái)包裝要好賣一點(diǎn)，同時(shí)也為NIKON作宣傳。
當(dāng)事人想：如果連累總公司，可能問(wèn)題更嚴(yán)重，某某也說(shuō)盡量給我們減輕處罰，當(dāng)事人就按他們的提示作了虛假回答：原包裝有注明廠名、廠址的標(biāo)簽，我們分公司把它丟了，并按照對(duì)方提示的原因作了回答。
作完筆錄后，某某說(shuō)：除了棱鏡外，其它東西退還了當(dāng)事人，說(shuō)棱鏡要扣幾個(gè)月。回去等通知。這個(gè)星期可能會(huì)有結(jié)果。
陳述、申辯人的實(shí)際情況是：
(1)、完整棱鏡組有塑料箱和紙箱包裝，上面有詳實(shí)的產(chǎn)品名、型號(hào)、產(chǎn)地、廠址等標(biāo)注，但棱鏡頭只是其中一部分組件，所以只標(biāo)了“Made in China”
(2)、因棱鏡頭是組件，沒有詳細(xì)標(biāo)注
(3)、棱鏡頭的包上印有“NIKON”，是棱鏡有不同的常數(shù)，在儀器中要輸入棱鏡常數(shù)，而此棱鏡的常數(shù)為-30，是專為尼康配套生產(chǎn)的。而非要假冒“NIKON”產(chǎn)品來(lái)銷售。
試想棱鏡上印有中翰標(biāo)志，也印有“Made in China”，能當(dāng)進(jìn)口的來(lái)賣嗎?
3、某分局工作人員退還部分產(chǎn)品時(shí)，沒有發(fā)給當(dāng)事人《啟封、解除扣留通知書》，違反了《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第20條的規(guī)定，為今后退還其他被扣留的產(chǎn)品留下了數(shù)量上的隱患。
二、某分局的重罰，沒有事實(shí)和法律依據(jù)
國(guó)務(wù)院關(guān)于貫徹實(shí)施《中華人民共和國(guó)行政處罰法》的通知指出：“根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，行政處罰只能由法律、法規(guī)或者規(guī)章設(shè)定，其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰;規(guī)章只能設(shè)定警告或者一定數(shù)量的罰款;對(duì)違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布，未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)?！薄案鞯胤健⒏鞑块T要從維護(hù)國(guó)家法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)的高度，抓緊清理規(guī)章”，“修訂規(guī)章的工作要在1997年12月31日前完成”。
國(guó)家工商行政管理局在關(guān)于貫徹落實(shí)《國(guó)務(wù)院關(guān)于貫徹實(shí)施〈中華人民共和國(guó)行政處罰法〉的通知》的通知中指出：《行政處罰法》對(duì)規(guī)章設(shè)定行政處罰作了嚴(yán)格限定。 規(guī)章對(duì)非經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的違法行為設(shè)定罰款不得超過(guò)1000元。對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的違法行為，有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過(guò)違法所得的3倍，最高不得超過(guò)30000元。
據(jù)上分析，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第3條“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無(wú)效”的規(guī)定，某分局的處罰將是無(wú)效的。被陳述、申辯人必定依法提起行政訴訟。
根據(jù)《行政處罰法》第6條“公民、法人或者其他組織因行政機(jī)關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求”的規(guī)定，違法的扣留影響了被陳述、申辯人的銷售，對(duì)此，被陳述、申辯人將參照《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測(cè)辦法》第16條“監(jiān)測(cè)所需檢驗(yàn)用樣品，按被監(jiān)測(cè)人進(jìn)貨價(jià)格購(gòu)買”的標(biāo)準(zhǔn)要求某分局給予賠償。
綜上所述，某分局工作人員的行為不遵守法定程序，違反了依法行政“責(zé)任政府、服務(wù)政府、法治政府”最底的要求。希望某分局根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第40條“辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，認(rèn)真進(jìn)行復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以采納?！焙?006年全國(guó)工商管理系統(tǒng)黨風(fēng)廉政工作會(huì)議的要求，切實(shí)嚴(yán)格依法行政。
致
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