中國(guó)合同分類法索引：常見(jiàn)法律關(guān)系>>特許經(jīng)營(yíng)
類別說(shuō)明：
特許人給予被特許人商業(yè)經(jīng)營(yíng)特許權(quán)，包括人員訓(xùn)練、組織結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理方面服務(wù)，不僅限于商標(biāo)許可；被特許人一般要支付加盟費(fèi)。
未包括：商標(biāo)許可類文本、公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)類文本。
典型文本推薦：
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知識(shí)點(diǎn)
主旨：基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)是由政府授予特許經(jīng)營(yíng)者投資、建設(shè)、運(yùn)營(yíng)基礎(chǔ)設(shè)施與公用事業(yè)，與商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)是兩回事。
法規(guī)：《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》
詳情：
一、《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》于2015年6月1日起施行。根據(jù)該法規(guī)規(guī)定，基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)可以采取以下方式：
1. 在一定期限內(nèi)，政府授予特許經(jīng)營(yíng)者投資新建或改擴(kuò)建、運(yùn)營(yíng)基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)，期限屆滿移交政府；
2. 在一定期限內(nèi)，政府授予特許經(jīng)營(yíng)者投資新建或改擴(kuò)建、擁有并運(yùn)營(yíng)基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)，期限屆滿移交政府；
3. 特許經(jīng)營(yíng)者投資新建或改擴(kuò)建基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)并移交政府后，由政府授予其在一定期限內(nèi)運(yùn)營(yíng)；
4. 國(guó)家規(guī)定的其他方式。
二、《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》由國(guó)務(wù)院制訂，于2007年5月1日起實(shí)施。根據(jù)該法規(guī)，商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
主旨：特許經(jīng)營(yíng)的主要法規(guī)有國(guó)務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》，再加上商務(wù)部頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)信息披露管理辦法》《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)備案管理辦法》。
詳情：
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》由國(guó)務(wù)院頒布，2007年5月1日起實(shí)施；
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)信息披露管理辦法》由商務(wù)部頒布，2012年4月1日起實(shí)施；
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)備案管理辦法》由商務(wù)部頒布，2012年2月1日起實(shí)施；
原商務(wù)部《特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》已經(jīng)失效。
主旨：特許人擁有注冊(cè)商標(biāo)、技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源，許可被特許人在特定經(jīng)營(yíng)模式下使用，被特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用。
法規(guī)：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條
詳情：
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定：本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)（以下簡(jiǎn)稱特許經(jīng)營(yíng)），是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
一般認(rèn)為，特許經(jīng)營(yíng)的基本特征包括以下三個(gè)方面：
1. 特許人擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)，也包括一些在先使用并具有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)、商業(yè)秘密、字號(hào)商號(hào)等具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬性的經(jīng)營(yíng)資源；
2. 被特許人根據(jù)特許人的授權(quán)在特定經(jīng)營(yíng)模式下使用特許人的經(jīng)營(yíng)資源；
3. 被特許人按照約定向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用。
實(shí)務(wù)中，雖然都是特許經(jīng)營(yíng)合同關(guān)系，但合同名稱有加盟合同、連鎖經(jīng)營(yíng)合同、項(xiàng)目合作合同、品牌專營(yíng)合同、專柜經(jīng)營(yíng)合同、特約經(jīng)銷(xiāo)合同、代理經(jīng)營(yíng)合同等多種叫法。實(shí)務(wù)中特許經(jīng)營(yíng)合同的認(rèn)定，一方面應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的具體內(nèi)容來(lái)進(jìn)行認(rèn)定，主要判斷合同內(nèi)容是否具備了“特許經(jīng)營(yíng)的三個(gè)基本特征”，而不能依據(jù)合同的名稱，或者合同中記載的“本合同不屬于特許經(jīng)營(yíng)合同”等類似約定來(lái)分析判斷是否屬于特許經(jīng)營(yíng)合同；另一方面還應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同的實(shí)際履行情況來(lái)認(rèn)定，如合同的實(shí)際履行情況與合同的約定內(nèi)容不一致，即使通過(guò)合同內(nèi)容的約定分析不具備“特許經(jīng)營(yíng)的三個(gè)基本特征”，只要在合同實(shí)際履行中具備了上述特征，該實(shí)際履行可以視為對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行了相應(yīng)的變更，一樣可以認(rèn)定為具有特性經(jīng)營(yíng)性質(zhì)的合同。
主旨：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》規(guī)定特許人必須是企業(yè)。如特許人不是企業(yè)，特許經(jīng)營(yíng)合同可能被認(rèn)定為無(wú)效。
法規(guī)：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三、七、二十四條
詳情：
特許人應(yīng)當(dāng)具有是具有一定資質(zhì)的企業(yè)，除企業(yè)以外的其他單位不能作為特許人。法律對(duì)被特許人的資質(zhì)沒(méi)有限定，具有民事行為能力的自然人或法人均可作為被特許人。
根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條第二款的規(guī)定，企業(yè)以外的其他單位和個(gè)人不得作為特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。根據(jù)該條款內(nèi)容來(lái)看，可以認(rèn)定為行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，如特許人并非企業(yè)，其與被特許人簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效合同。
主旨：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條第二款的規(guī)定應(yīng)理解為管理性強(qiáng)制性規(guī)范，特許人不符合該條件的，并不導(dǎo)致合同無(wú)效，但可能導(dǎo)致合同可撤銷(xiāo)（被特許人可主張欺詐）。
法規(guī)：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條
詳情：
一、一般認(rèn)為，特許人不具備“兩店一年”，并不會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效，但會(huì)導(dǎo)致合同可撤銷(xiāo)。
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）第七條第二款規(guī)定：“特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少2個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò)1年。”該條通過(guò)要求特許人具備一段時(shí)間的實(shí)際運(yùn)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)，力求確保其形成了較為成熟的經(jīng)營(yíng)模式，并能夠?yàn)楸惶卦S人提供相應(yīng)的配套服務(wù)。而在實(shí)踐中，被特許人在訂約時(shí)往往并不特別關(guān)注特許人在形式上是否達(dá)到了“兩店一年”的要求，只要其在商標(biāo)、技術(shù)、服務(wù)等方面的經(jīng)營(yíng)資源能夠?yàn)樽约簬?lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)就愿意加盟。一般認(rèn)為，合同無(wú)效制度是對(duì)當(dāng)事人意思自治的一種程度最高的限制，故認(rèn)定合同無(wú)效應(yīng)當(dāng)具備充分的理由。“兩店一年”條款的主要目的在于保護(hù)被特許人這一特定群體的利益，既不涉及公共利益，也不涉及公序良俗，因此完全可以通過(guò)行政處罰以及民法上的撤銷(xiāo)權(quán)制度達(dá)到上述立法目的，即特許人謊稱自己具備“兩店一年”條件或者故意隱瞞上述信息，構(gòu)成欺詐的，被特許人可以通過(guò)主張合同可撤銷(xiāo)來(lái)獲得救濟(jì)。因此，關(guān)于“兩店一年”的規(guī)定應(yīng)理解為管理性強(qiáng)制性規(guī)范，特許人不符合該條件的，并不導(dǎo)致合同無(wú)效，但可能導(dǎo)致合同可撤銷(xiāo)。
二、特許人不具備“兩店一年”時(shí)，會(huì)導(dǎo)致處罰。
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第二十四條規(guī)定：特許人不具備本條例第七條第二款規(guī)定的條件，從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由商務(wù)主管部門(mén)責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，處10萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
三、特許人不具備第七條第一款規(guī)定的條件時(shí)，一般也不認(rèn)為會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效，如構(gòu)成欺詐的，被特許人可主張合同可撤銷(xiāo)。
■ 首次簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同應(yīng)備案，否則會(huì)導(dǎo)致被罰款
主旨：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》規(guī)定特許人應(yīng)在首次簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同之日起15日內(nèi)申請(qǐng)向商務(wù)主管部門(mén)備案，否則會(huì)導(dǎo)致被罰款。但一般不影響特許經(jīng)營(yíng)合同的效力。
法規(guī)：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第八、二十五條
詳情：
一、備案的法律依據(jù)。根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第八條的規(guī)定，特許人應(yīng)在首次簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同之日起15日內(nèi)申請(qǐng)向商務(wù)主管部門(mén)備案。
二、備案的部門(mén)。如經(jīng)營(yíng)范圍在省級(jí)區(qū)域內(nèi)的，應(yīng)向省級(jí)政府的商務(wù)主管部門(mén)備案；如經(jīng)營(yíng)的區(qū)域?yàn)榭缡〖?jí)的，應(yīng)向國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門(mén)備案。
三、備案的資料。特許人應(yīng)向商務(wù)主管部門(mén)提交“企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、特許經(jīng)營(yíng)合同樣本、特許經(jīng)營(yíng)操作手冊(cè)、市場(chǎng)計(jì)劃書(shū)、經(jīng)營(yíng)資質(zhì)材料”等材料。
四、不備案的后果。特許人不按照規(guī)定備案的，可以責(zé)令限期備案并處1至5萬(wàn)元罰款；如逾期仍不備案的，可處5萬(wàn)以上至10萬(wàn)元的罰款并公告。
五、不備案一般不影響特許經(jīng)營(yíng)合同的效力?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第八條的規(guī)定的特許人“備案”制度，系屬于管理性強(qiáng)制法律規(guī)范，特許人未按照規(guī)定“備案”，一般不影響特許經(jīng)營(yíng)合同的效力。
主旨：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第三章規(guī)定，特許人應(yīng)在簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同之日前至少30日，向被特許人披露特許經(jīng)營(yíng)的有關(guān)情況，并提供特許經(jīng)營(yíng)合同文本。
法規(guī)：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第二十、二十一、二十二、二十三、二十八條
詳情：
一、根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第二十一、二十二條，特許人應(yīng)向被特許人披露的信息與文件有：
特許人及特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本情況；
特許人擁有特許經(jīng)營(yíng)資源的基本情況；
特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的基本情況；
向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價(jià)格、條件的情況；
為被特許人提供服務(wù)的情況；
對(duì)被特許人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督的方式和內(nèi)容；
特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)投資預(yù)算情況；
中國(guó)境內(nèi)被特許人有關(guān)情況；
最近2年經(jīng)審計(jì)的特許人財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告或?qū)徲?jì)報(bào)告摘要；
最近5年與特許經(jīng)營(yíng)相關(guān)的訴訟和仲裁情況；
特許人及法定代表人是否有重大違法經(jīng)營(yíng)記錄的情況；
特許經(jīng)營(yíng)合同文本。
特許人至遲應(yīng)在簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同之日前30日，以書(shū)面形式向被特許人提供上述信息，且披露的上述信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、全面，不得隱瞞或者提供虛假的信息。
之所以規(guī)定特許人有“信息披露”義務(wù)的制度，其目的在于保護(hù)被特許人，使其在決定是否投資特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目之前能夠獲得特許人的必要信息，以預(yù)測(cè)投資風(fēng)險(xiǎn)，防止商業(yè)欺詐。也是為了促進(jìn)公平交易，保護(hù)被特許人能夠獲得必要的經(jīng)營(yíng)信息，以判斷經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和預(yù)期收益。
二、如果特許人未依法披露，有可能導(dǎo)致：被特許人依法解除特許經(jīng)營(yíng)合同、行政處罰。
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第二十三條第三款規(guī)定：特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營(yíng)合同。
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第二十八條規(guī)定：特許人違反本條例第二十一條、第二十三條規(guī)定，被特許人向商務(wù)主管部門(mén)舉報(bào)并經(jīng)查實(shí)的，由商務(wù)主管部門(mén)責(zé)令改正，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
主旨：特許人沒(méi)有特定資質(zhì)，或者有其它違法情形的，特許經(jīng)營(yíng)合同無(wú)效。
法規(guī)：《合同法》第五十二、五十三條
詳情：
依據(jù)法規(guī)規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐，以下特許經(jīng)營(yíng)合同存在以下情形，可以認(rèn)定為無(wú)效：
1. 特許人為企業(yè)以外的其他主體，其與被特許人簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同無(wú)效；
2. 被特許經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或者服務(wù)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要經(jīng)行政批準(zhǔn)（或許可）方可經(jīng)營(yíng)的，特許人未取得批準(zhǔn)或者許可，其所簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同無(wú)效；
3. 被特許從事的特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)需要具備特定的條件，而被特許人不具備有關(guān)特定的條件，其所簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同無(wú)效；
4. 特許經(jīng)營(yíng)資源不具有可續(xù)展的法定期限，或者超過(guò)了法定期限但依法未續(xù)展的，而特許經(jīng)營(yíng)合同約定的經(jīng)營(yíng)期限超過(guò)該法定期限的，超過(guò)部分無(wú)效；
5. 其他符合《合同法》第五十二條、第五十三條規(guī)定的情形的合同無(wú)效。
附《合同法》第五十二條規(guī)定：
有下列情形之一的，合同無(wú)效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;(二)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì)公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
第五十三條 合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：(一)造成對(duì)方人身傷害的;(二)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。
主旨：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第十二條規(guī)定，特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營(yíng)合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營(yíng)合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。
法規(guī)：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第十二條
詳情：
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第十二條規(guī)定，特許人與被特許人應(yīng)當(dāng)在合同中約定，被特許人在合同訂立后的一定期限內(nèi)可以解除合同。該條款所規(guī)定的“一定期限”，可以由雙方約定，如果沒(méi)有約定，被特許人在合理期限內(nèi)仍可以單方解除合同，該“合理期限”應(yīng)結(jié)合合同的具體內(nèi)容、行業(yè)特點(diǎn)、商業(yè)慣例等因素確定，合理期限不宜過(guò)長(zhǎng)，通常應(yīng)當(dāng)為特許經(jīng)營(yíng)資源未被被特許人實(shí)際使用或利用之前。
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)條例》第十二條規(guī)定的一定期限內(nèi)被特許人有權(quán)單方解除合同，其實(shí)質(zhì)是“冷靜期”的規(guī)定，目的是為了保護(hù)被特許人，以緩沖被特許人的投資沖動(dòng)，賦予被特許人可以反悔的權(quán)利，是為了平衡雙方權(quán)益。
主旨：實(shí)務(wù)中特許經(jīng)營(yíng)最常見(jiàn)的糾紛類型，可對(duì)特許經(jīng)營(yíng)合同的簽署與審查提供一定參考。
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