摘要：聘請律師代理申訴、控告是犯罪嫌疑人的一項(xiàng)重要的訴訟權(quán)利，這一權(quán)利的實(shí)現(xiàn)有賴于程序上的有力保障。在范圍上應(yīng)規(guī)定所有侵犯犯罪嫌疑人合法權(quán)益的事項(xiàng)都可以申訴和控告。在主體上應(yīng)規(guī)定由檢察機(jī)關(guān)統(tǒng)一受理，檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部則由控申部門具體辦理，處理決定則分別情況由控申部門、檢察長或檢察委員會作出。在處理期間上，應(yīng)規(guī)定即時(shí)處理和延后處理兩種。在調(diào)查取證上應(yīng)規(guī)定檢察機(jī)關(guān)的職權(quán)性調(diào)查和律師的協(xié)助性調(diào)查。在具體程序上應(yīng)分為提出請求、受理審查、調(diào)查取證、結(jié)果通知和救濟(jì)途徑。
關(guān)鍵詞： 律師 檢察機(jī)關(guān) 申訴 控告 程序 權(quán)利。
根據(jù)刑事訴訟法第 96條第一款的規(guī)定，犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請律師代理申訴、控告。但是，法律并沒有對申訴、控告的具體操作程序作出規(guī)定。最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院保障律師在刑事訴訟中依法執(zhí)業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）中，雖有關(guān)于律師投訴的規(guī)定，對律師代理犯罪嫌疑人申訴和控告有一定指導(dǎo)意義，為律師代理申訴控告指明了方向。我們認(rèn)為，聘請律師代理申訴、控告是犯罪嫌疑人的一項(xiàng)重要的訴訟權(quán)利，也是律師的一項(xiàng)重要的執(zhí)業(yè)權(quán)利。為此，應(yīng)當(dāng)從程序上對偵查階段律師代理申訴、控告作出專門規(guī)定。
一、申訴、控告的范圍問題
律師可以代理犯罪嫌疑人就哪些事項(xiàng)進(jìn)行申訴和控告？刑訴法沒有明確規(guī)定。我們認(rèn)為犯罪嫌疑人的合法權(quán)益無論實(shí)體方面還是程序方面受到侵害，都應(yīng)當(dāng)通過申訴、控告或的法律救濟(jì)。
（一）實(shí)體權(quán)利方面。
雖然犯罪嫌疑人是被追訴的對象，但其仍然是受法律保護(hù)的公民，除了人身自由受到一定的限制外，其他方面與普通公民一樣享有憲法和法律賦予的權(quán)利，而且應(yīng)毫無例外地受到保護(hù)。所以在偵查階段，犯罪嫌疑人任何實(shí)體權(quán)利受到侵犯都可以聘請律師代理其申訴和控告。實(shí)踐中主要包括下列幾類：
1、人身權(quán)利。公民的人身自由非經(jīng)法定程序不得非法剝奪，在偵查階段主要是強(qiáng)制措施的采取必須符合法定的要件。公民的生命健康權(quán)不受侵犯，無論犯罪嫌疑人是否被采取強(qiáng)制措施，這一點(diǎn)都不能例外。尤其要注意的是，需要防止行刑逼供和被關(guān)押人員相互毆打等情形發(fā)生。另外，犯罪嫌疑人也享有名譽(yù)權(quán)，因此偵查機(jī)關(guān)在對外披露案情的時(shí)候不得作認(rèn)定其犯罪的表述，如稱其為犯罪分子，不得揭露其隱私，等等。
2、財(cái)產(chǎn)權(quán)利。公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)非由法定機(jī)關(guān)經(jīng)過法定程序不得扣押、凍結(jié)和沒收，在偵查活動中放罪嫌疑人的財(cái)權(quán)權(quán)利仍受法律保護(hù)，應(yīng)獲得尊重。尤其要注意的是，偵查中若發(fā)現(xiàn)被扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)與犯罪無關(guān)時(shí)應(yīng)及時(shí)予以解除強(qiáng)制措施，偵查機(jī)關(guān)由于工作失誤致使犯罪嫌疑人的合法財(cái)產(chǎn)受到破壞、損毀的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。
（二）程序權(quán)利方面
程序上的權(quán)利也可稱為訴訟權(quán)利。在我國，重實(shí)體而輕程序的思想仍然存在，特別是在偵查階段，犯罪嫌疑人的程序權(quán)利很容易受到侵犯 ,不論哪一種訴訟權(quán)利受到侵犯都可以聘請律師代理申訴和控告。實(shí)踐中應(yīng)注意的是下列幾類權(quán)利是否受到侵犯：
1、知悉權(quán)。是指犯罪嫌疑人應(yīng)獲知自己享有哪些訴訟權(quán)利及有關(guān)案件情況的權(quán)利，也可以稱為知情權(quán)。按照現(xiàn)行刑事訴訟法的規(guī)定，主要有：偵查機(jī)關(guān)或人員訊問犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)申請回避權(quán)；用作證據(jù)的鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人；對于被逮捕或拘留的犯罪嫌疑人，應(yīng)在對其采取強(qiáng)制措施時(shí)，宣布逮捕或拘留的原因和理由, 告知其被采取強(qiáng)制措施的理由和根據(jù)，告知其有聘請律師的權(quán)利；凡是偵查終結(jié)的案件 ,均應(yīng)將偵查終結(jié)的結(jié)果當(dāng)面告知犯罪嫌疑人及其法定代理人，如果他們申請補(bǔ)充偵查并有正當(dāng)理由的，偵查人員還應(yīng)告知是否同一補(bǔ)充偵查或補(bǔ)充偵查后的結(jié)果。這些權(quán)利往往容易被偵查部門所忽略。
2 、辯護(hù)權(quán)。實(shí)踐中很多人對刑訴法第 33條的理解有誤，以為只有在移送審查起訴之日起才享有辯護(hù)的權(quán)利，因而極易壓制這一權(quán)利。事實(shí)上，根據(jù)刑訴法第 93條的規(guī)定，犯罪嫌疑人在被訊問時(shí)可以作無罪的辯解，可見偵查階段犯罪嫌疑人同樣享有辯護(hù)權(quán)。所不同是，偵查階段的犯罪嫌疑人只是享有自行辯護(hù)的權(quán)利，而不享有委托辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù)的權(quán)利。為了保障其辯護(hù)權(quán)，刑訴法第96條還設(shè)定了律師可以為其提供法律咨詢的法律幫助權(quán)以及會見權(quán)等具體權(quán)利。對這些權(quán)利的侵犯實(shí)質(zhì)上是對辯護(hù)權(quán)的侵犯。
二、申訴、控告的主體問題
代理提出申訴、控告的主體必須是具有律師資格、依法執(zhí)業(yè)的律師，這一點(diǎn)沒什么爭議。問題在于受理和處理主體的確定。
（一）受理機(jī)關(guān)
律師代理犯罪嫌疑人申訴和控告應(yīng)向哪個(gè)機(jī)關(guān)提出？刑訴法沒有對此作出規(guī)定。我們認(rèn)為，對偵查機(jī)關(guān)侵犯公民權(quán)利行為的處理屬于法律監(jiān)督的范疇，而人民檢察院是國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，承擔(dān)著對刑事訴訟的法律監(jiān)督職能。因此，不論是公安機(jī)關(guān)的偵查還是檢察機(jī)關(guān)的自行偵查，只要有侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利的情形，犯罪嫌疑人可以依法向檢察機(jī)關(guān)提出申訴和控告，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。
（二）受理部門
檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部應(yīng)由哪個(gè)部門來受理律師代理的申訴和控告？高檢的司法解釋未對此作出明確規(guī)定。我們認(rèn)為，對申訴和控告的處理是檢察機(jī)關(guān)的對外職能，應(yīng)由專門的業(yè)務(wù)部門來受理，而控申部門正是這樣的內(nèi)部機(jī)構(gòu)。由檢察機(jī)關(guān)控申部門統(tǒng)一受理申訴和控告，有利于避免各部門相互推委，有利于公民權(quán)利的保障，特別是對自偵案件中的申訴和控告有利于發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督職能。
（三）決定部門
對申訴和控告應(yīng)該由哪個(gè)部門來作出處理？我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)針對公安機(jī)關(guān)的偵察行為和檢察機(jī)關(guān)的自偵行為區(qū)別對待。
1、針對公安機(jī)關(guān)的違法偵查行為。如果是輕微的違法，可由控申部門直接作出處理決定，發(fā)出檢察意見書，這樣便于迅速地制止違法行為。如果是較嚴(yán)重的違法行為，需要公安機(jī)關(guān)采取措施予以糾正的，則應(yīng)呈報(bào)檢察長批準(zhǔn)。如果是非常嚴(yán)重的違法行為，對偵查活動的順利進(jìn)行和犯罪嫌疑人的權(quán)利有重大影響的，則應(yīng)報(bào)檢察委員會討論決定。
2、針對本院自偵部門的違法行為?？紤]到有利于決定執(zhí)行的實(shí)際問題，不論違法行為的性質(zhì)和嚴(yán)重程度如何都應(yīng)報(bào)檢察長或者檢察委員會決定。
三、申訴、控告的期間問題
對律師代理提出的申訴和控告和視作出處理決定，應(yīng)當(dāng)有一個(gè)明確的期限規(guī)定。法律和司法解釋對此未作出具體規(guī)定。我們認(rèn)為應(yīng)分別情況規(guī)定不同的期間。
（一）即時(shí)處理
對下列或者類似違法情形應(yīng)立刻、馬上派人在48小時(shí)之內(nèi)進(jìn)行處理，不得有任何拖延：
1、不即時(shí)進(jìn)行處理將喪失意義的。如知情權(quán)中的聘請律師提供法律咨詢的權(quán)利，從偵查一開始第一次訊問后或被采取強(qiáng)制措施之日，犯罪嫌疑人最需要律師提供法律咨詢，若錯(cuò)過了這個(gè)時(shí)機(jī)，該權(quán)利將變得毫無意義或意義不大。
2、違法情形發(fā)生且有持續(xù)狀態(tài)的。如對正在發(fā)生的刑訊逼供，對于犯罪嫌疑人的人身權(quán)利已經(jīng)造成侵害，且這種侵害在不斷地?cái)U(kuò)大，不及時(shí)進(jìn)行處理將釀成重大事件的。
3、事后處理將會導(dǎo)致舉證困難的。典型者如不讓睡覺、不讓吃飯等情形，雖構(gòu)不上刑訊逼供，但也屬于違法偵查的行為，對此的處理若不及時(shí)，將會導(dǎo)致證據(jù)調(diào)查的困難，對犯罪嫌疑人的權(quán)利保護(hù)至為不利。
（二）延后處理
不屬于即時(shí)處理的情形，應(yīng)當(dāng)確定七日之內(nèi)初步處理，支持不能超過一個(gè)月時(shí)間作出正式處理。
1、侵犯實(shí)體權(quán)利的。有可能涉及到國家賠償法、民法等其他法律的適用，也有可能涉及到法院等部門的介入。因此對這種違法行為不宜規(guī)定期限。但應(yīng)及時(shí)告知律師初步的處理結(jié)果和可以向其他部門進(jìn)一步控告的權(quán)利。
2、侵犯程序權(quán)利的?？紤]到程序權(quán)利的行使時(shí)效性非常強(qiáng)，在偵查階段享有的特定權(quán)利若偵查已經(jīng)終結(jié)就不復(fù)存在。因此應(yīng)規(guī)定對程序權(quán)利的違法偵查行為至遲在偵查終結(jié)之前作出處理。
四、申訴、控告的舉證問題
從申訴、控告的法律性質(zhì)上看，對律師所告訴的事實(shí)應(yīng)有處理機(jī)關(guān)來負(fù)責(zé)調(diào)查取證。但為了切實(shí)保障犯罪嫌疑人的權(quán)利，保證處理的公正性，律師舉證也是必要的。
（一）職權(quán)性調(diào)查
控申部門應(yīng)當(dāng)依職權(quán)對律師提出的申訴和控告進(jìn)行調(diào)查取證。調(diào)查中應(yīng)堅(jiān)持以下幾個(gè)原則：
1、即時(shí)進(jìn)行原則。在偵查的過程中，許多違法行為是轉(zhuǎn)瞬即逝的，不及時(shí)取證將導(dǎo)致證據(jù)湮滅。為防止偵查人員掩蓋事實(shí)真相，控申部門一旦受理律師的申訴或控告，即應(yīng)進(jìn)行調(diào)查取證。
2、律師陪同原則。在現(xiàn)行體制下，控申部門的工作人員與偵查人員有著千絲萬縷的關(guān)系，難免傾向于維護(hù)偵查部門的利益。為了克服這一弊端，促使調(diào)查取證工作公正、公開進(jìn)行，應(yīng)賦予律師親歷調(diào)查過程的權(quán)利。
（二）協(xié)助性調(diào)查
依照現(xiàn)行刑訴法的規(guī)定，偵查階段的律師是沒有調(diào)查取證權(quán)利的，根據(jù)證據(jù)法的原理，律師對其所代理的申訴和控告也不應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。但是，如果律師不負(fù)有任何證據(jù)上的義務(wù)，但凡提出的申訴和控告都要進(jìn)行調(diào)查處理，那么檢察機(jī)關(guān)將不堪重負(fù)，也將嚴(yán)重妨礙偵查的順利進(jìn)行。同時(shí)，律師是專業(yè)的法律職業(yè)人，理應(yīng)懂得如何收集證據(jù)并協(xié)助檢察機(jī)關(guān)調(diào)查處理，以維護(hù)犯罪嫌疑人的權(quán)利，這也是法律設(shè)定律師代理申訴和控告的宗旨所在。因此，律師應(yīng)當(dāng)對其所提出的申訴和控告盡可能提供事實(shí)和法律支持。實(shí)踐中律師舉證應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：
1、初步舉證原則。律師只對其提出申訴、控告的基本事實(shí)和請求負(fù)初步舉證的責(zé)任。所謂初步舉證，是指有證據(jù)證明偵查機(jī)關(guān)侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利的具體事實(shí)已經(jīng)發(fā)生。律師的舉證不要求確實(shí)、充分，甚至只要有一些證據(jù)線索即可。
2、協(xié)助查證原則。因偵查中的違法行為一般都具有隱蔽性的特點(diǎn)，所以控申部門在調(diào)查取證中需要律師予以協(xié)助，如提供證據(jù)線索，指示證據(jù)所在的地方，等等。
五、申訴、控告的程序問題
（一）提出請求
1 、請求的內(nèi)容。律師提出申訴、控告要求檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行處理的內(nèi)容主要包括：被代理的犯罪嫌疑人的基本情況；偵查機(jī)關(guān)及其具體的辦案部門或者辦案人員；違法的事實(shí)，包括時(shí)間地點(diǎn)等；初步的證據(jù)或者證據(jù)線索；法律根據(jù)；對處理的要求，等等。
2、請求的方式?？梢圆捎脮婧涂陬^形式。對于需要即時(shí)進(jìn)行處理的應(yīng)允許口頭形式的請求。對于比較復(fù)雜需要延后處理的則應(yīng)當(dāng)以書面形式提出請求。
( 二 ) 受理審查
接到律師提出的申訴、控告請求后，檢察機(jī)關(guān)的控申部門應(yīng)審查其內(nèi)容是否符合上述條件，請求的方式是否適當(dāng)。對符合條件的即應(yīng)受理。對不符合條件的則告知律師不予受理。需要注意的是，這里的條件不能要求太高，只要能夠說明違法情形有可能存在即可。
（三）調(diào)查取證
控申部門受理申訴和控告后即應(yīng)派專人進(jìn)行調(diào)查取證，采取的方法應(yīng)包括但不限于以下幾種：
1、詢問當(dāng)事者。即對犯罪嫌疑人、偵查人員進(jìn)行詢問，對此應(yīng)分別進(jìn)行。如果涉及到偵查機(jī)關(guān)的決定、辦案規(guī)范等違法，也可以對其負(fù)責(zé)人進(jìn)行詢問。
2、實(shí)地勘驗(yàn)。實(shí)踐中大部分犯罪嫌疑人是被羈押的，違法偵查的證據(jù)不容易保存。進(jìn)行實(shí)地勘驗(yàn)有利于及時(shí)獲取和固定證據(jù)，并立即糾正還在持續(xù)進(jìn)行的違法偵查行為。
（四）結(jié)果通知。
有口頭和書面形式兩種。對于違法情節(jié)較輕、危害后果不大，且已經(jīng)糾正的，可以采用口頭通知的形式告知律師。但律師要求書面形式的，應(yīng)采用書面形式。對于情節(jié)較重、危害后果較大的應(yīng)一律采取書面形式。
（五）救濟(jì)途徑。
代理律師對同級檢察機(jī)關(guān)對偵查機(jī)關(guān)違法行為的處理結(jié)果不服的可以向上一級檢察機(jī)關(guān)、人大等部門再行申訴和控告。
作者：肖太福 北京市泰福律師事務(wù)所
