目前,律師在代理案件過程中,查找類案裁判已蔚然成風(fēng)。一是現(xiàn)在查找類案裁判已相當(dāng)便捷,網(wǎng)上一搜或通過辦案輔助軟件,就會(huì)找到一大堆和所代理案件有關(guān)的裁判文書。二是在最高人民法院不斷強(qiáng)調(diào)同案同判背景下,有類案裁判支持自己的訴訟主張確實(shí)能對法官具體形成裁判有很大的影響。 但我認(rèn)為,雖然在代理案件過程中,查找類案裁判很重要,但不能因?yàn)椴榈筋惏覆门泻?,就不對案件有關(guān)的法律問題進(jìn)行認(rèn)真研究,更不能因?yàn)檎业綆灼c自己代理案件相關(guān)的裁判文書后,就如同找到了標(biāo)準(zhǔn)答案,認(rèn)為萬事大吉,不再認(rèn)真審查案件事實(shí)和證據(jù)。 首先,同案同判是指法律裁判的一致性,前提是從案件事實(shí)中歸納出來的法律爭議點(diǎn)相同。 類案裁判要具有指導(dǎo)和借鑒意義:一是自己所主張的案件事實(shí)成立;二是從案件事實(shí)中歸納出來的法律爭議點(diǎn)相同。如果自己所主張的案件事實(shí)還不能成立時(shí),類案裁判不具有任何意義。在訴訟過程中,先解決的是事實(shí)問題,然后才能論及法律適用問題,一個(gè)在前,一個(gè)在后,不能混為一談。如果不能明白這一點(diǎn),你認(rèn)為具有指導(dǎo)、借鑒意義的類案裁判甚至?xí)霈F(xiàn)相反的效果。
如你向法官提交類案裁判,認(rèn)為在這一事實(shí)情況下,法官應(yīng)該做出相同的判決。但如果你所舉出的證據(jù)未能達(dá)到證明相同事實(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn),那法官正好可以根據(jù)你提供的類案裁判直接判決你敗訴。
其次,只有深入研究相關(guān)法律問題后,才能知道自己需要通過證據(jù)證明哪些事實(shí)。 不論是要做好調(diào)查取證工作,還是更好地組織、使用現(xiàn)有證據(jù),前提都是要非常清楚地知道自己需要通過證據(jù)證明哪些案件事實(shí)。只有證明對象明確,調(diào)查取證或組織、使用證據(jù)過程才會(huì)有的放矢,具有針對性,而不是眉毛胡子一把抓,像無頭蒼蠅一樣,不知道方向。按圖索驥,只有把圖都讀懂了才能索驥。在訴訟證明中,只有通過對案件有關(guān)的法律問題認(rèn)真研究后,才能找到圖,才能圍繞自己的訴訟目標(biāo)進(jìn)行調(diào)查取證工作,才能更好的組織、使用證據(jù)完成自己需要證明的事實(shí)。
第三,單看裁判文書,難以判斷類案裁判依據(jù)的事實(shí)和自己所代理案件的事實(shí)是否同一。 除一些簡單的案件外,通過證據(jù)證明或形成案件事實(shí)是一個(gè)非常復(fù)雜的思維過程,既涉及到各種經(jīng)驗(yàn)法則和邏輯推理的使用,也有很多證明方法和技巧。同樣的證據(jù)事實(shí)在不同場景下發(fā)揮的證明作用大不相同,證據(jù)之間細(xì)微的差別可直接影響到證明效果。 如果裁判文書沒有詳細(xì)寫明證據(jù)內(nèi)容,沒有完全展現(xiàn)法官心證的形成過程,只簡單從證據(jù)形式及法官從證據(jù)內(nèi)容中歸納出來的事實(shí),是根本無法判斷類案裁判依據(jù)的事實(shí)和自己所代理案件的事實(shí)是否同一。法官對事實(shí)問題未搞清楚之前,不會(huì)因?yàn)槁蓭熖峁┑念惏覆门胁萋首鞒雠袥Q。 第四,過于依靠類案裁判,會(huì)很容易忽視證據(jù)構(gòu)建和搭建證明體系的工作。 不少律師找到和自己代理案件有關(guān)的類案裁判后,在向法庭舉證過程,就像開中藥方子一樣,只把證據(jù)簡單羅列、排序,不對證據(jù)進(jìn)行分析、歸納、整理,并在此基礎(chǔ)上完成證據(jù)構(gòu)建和搭建證明體系的工作。從表面看,這個(gè)證據(jù)提了,那個(gè)證據(jù)也說了,但缺乏邏輯性、沒有形成體系化,不僅法官難以理解律師的論證邏輯,而且長期采用這種缺乏思考簡單舉證的做法,不利于自己業(yè)務(wù)能力的提高,會(huì)逐步喪失批判性思維,不能全面、客觀分析判斷問題。
無證據(jù),就無事實(shí),但有證據(jù),未必有事實(shí)。尤其在沒有直接證據(jù)的情況下,如何通過對各種間接證據(jù)的分析判斷、形成證明邏輯、完成證據(jù)鏈條的構(gòu)建工作就非??简?yàn)律師的能力,也最花律師時(shí)間和精力。 很多時(shí)候,事實(shí)和證據(jù)就是那些,但真的要擺清楚,講明白不是那么容易。不僅要擺清楚,講明白,而且要讓法官容易理解和樂于接受就更加困難。律師在法庭上的作用就是要通過證據(jù)構(gòu)建工作,形成層次分明、邏輯嚴(yán)密、言之有理、論證有力的證明體系,讓法官容易理解律師主張案件事實(shí),并進(jìn)而接受和支持律師的訴訟主張。 為什么有些律師會(huì)喜歡以類案裁判查找取代對相關(guān)法律問題的研究,一個(gè)顯而易見的事實(shí)是:查找類似案例遠(yuǎn)比對案件有關(guān)法律問題的學(xué)習(xí)和研究,對案件事實(shí)和證據(jù)的審查判斷要輕松得多;要組織證據(jù),構(gòu)建證明體系也需要律師左思右想,輾轉(zhuǎn)反側(cè),有的時(shí)候甚至百思而不得其解。 但我們認(rèn)為,稱職和勤勉是律師對當(dāng)事人忠誠義務(wù)外的另外兩大義務(wù),能力經(jīng)驗(yàn)的欠缺是不稱職,為了偷懶是未盡到勤勉義務(wù),都違背律師基本倫理。當(dāng)事人的案子不是拿來練手的,想偷懶、怕動(dòng)腦筋、想輕松就去干點(diǎn)簡簡單單的工作,不要來做需要不斷思考、不斷動(dòng)腦筋的律師職業(yè)。