十一國慶馬上就來了，雖然很多人都在為這8天的假期做好了休息娛樂的準(zhǔn)備，但是仍然有一些朋友是要堅(jiān)守崗位的。那么，節(jié)假日加班大家應(yīng)該拿到多少加班費(fèi)？該休的假期能否調(diào)休？不愿意加班是否有權(quán)拒絕？如何收集加班證據(jù)以便維權(quán)？
嘉賓：云南大韜律師事務(wù)所段艷國律師
方弘：很多人都開始準(zhǔn)備小長假了，但是有一些人還是要加班。盡管有很多個(gè)不愿意，但是沒有辦法。我就想問一下，不想加班的話有沒有權(quán)利拒絕呢？
段艷國：根據(jù)法律規(guī)定，用人單位加班要經(jīng)勞動者同意，雙方協(xié)商一致以后，勞動者可以向用人單位索要?jiǎng)趧訄?bào)酬。如果勞動者不同意，用人單位不能強(qiáng)迫勞動者加班。
方弘：事實(shí)上，即便勞動者不愿意加班，也通常不敢說不。
如果是說加班了，加班有沒有什么特別的待遇，比如說工資會不會比平常要高一些？
段艷國：按照勞動部《關(guān)于印發(fā)<工資支付暫行規(guī)定>的通知》，應(yīng)按以下標(biāo)準(zhǔn)支付工資：
(1)用人單位依法安排勞動者在日法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外延長工作時(shí)間的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的150%支付勞動者工資;
(2)用人單位依法安排勞動者在休息日工作，而又不能安排補(bǔ)休的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的200%支付勞動者工資;
(3)用人單位依法安排勞動者在法定休假日工作的，按照不低于勞動合同的勞動者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付勞動者工資。
方弘：不同的節(jié)日、假日、還有休息有不同的算法。還有一種情況就是，可能在這個(gè)小假期有些人會出差，這種算加班嗎？
段艷國：出差支付加班費(fèi)要滿足兩個(gè)條件：第一個(gè)，出差是安排在雙休日或者在法定的節(jié)假日。第二個(gè)，勞動者必須從事了相應(yīng)的工作。在滿足了這兩個(gè)要件的情況下，才需要支付相應(yīng)的勞動報(bào)酬。也就是說，有些時(shí)候我們在被安排出差以后，勞動者只是在雙休日或者節(jié)假日去往了這個(gè)工作地點(diǎn)，那么這種情況下是無需支付相應(yīng)報(bào)酬的。
出差期間,如果雙休日是在正常工作,而事后單位又不能安排補(bǔ)休的,那么就必須根據(jù)《勞動法》第44條的規(guī)定支付雙倍工資,但此時(shí)本人必須提供充分的證據(jù)加以證明。反之,如出差期間的雙休日勞動者并未提供勞動,那么就不應(yīng)認(rèn)定為加班。因?yàn)殡m然在出差地休息的質(zhì)量與在居住地休息有所不同,但畢竟沒有為單位創(chuàng)造任何效益。
方弘：我們通常的理解盡管在路上但也是工作的一部分啊，但是法律上的認(rèn)定還是有不同。還有一種情況，比如說一些服務(wù)行業(yè)，超市商場，還有旅游行業(yè)，還有一些門崗值班，他們是一到放假就更忙，不會休息。這種要算加班費(fèi)嗎？
段艷國： 根據(jù)《勞動法》有關(guān)規(guī)定，加班一般指用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后，安排勞動者在法定工作時(shí)間以外繼續(xù)從事本職工作。而值班其并非一個(gè)法律概念，也缺乏法律依據(jù)。通常認(rèn)為，值班是指職工根據(jù)用人單位的要求，在正常工作時(shí)間之外負(fù)擔(dān)一定的非生產(chǎn)性、非本職工作的責(zé)任。
由此可見，判斷加班與值班的主要依據(jù)是看勞動者是否繼續(xù)在原來的崗位上從事本職工作，或者是否有具體的生產(chǎn)或經(jīng)營任務(wù)。
通常認(rèn)為，值班期間勞動者并不直接從事勞動，亦不存在工作任務(wù)，其仍然處于休息之中，因此值班并不能直接等同于加班，不應(yīng)由用人單位支付加班費(fèi)。但不管值班人員是睡覺還是要巡視，主要是安全與值班時(shí)間的一些事務(wù)處理。在值班期間假如發(fā)生意外應(yīng)及時(shí)處理或告知，否則由于值班人員的失職而讓企業(yè)的財(cái)與物受到損失的，同樣需要承擔(dān)一定責(zé)任。應(yīng)當(dāng)肯定的是安排勞動者值班應(yīng)當(dāng)向勞動者支付報(bào)酬。但因值班畢竟不等同與加班，而對于值班費(fèi)或值班津貼的標(biāo)準(zhǔn)，《勞動法》等相關(guān)法規(guī)中并無明確規(guī)定，應(yīng)按照用人單位相應(yīng)的規(guī)章制度執(zhí)行。
還有一些部門因?yàn)楣ぷ餍再|(zhì)的原因，會不定時(shí)得進(jìn)行一個(gè)工作安排。在這種情況下通常按照正常的工資報(bào)酬來支付。如果超過工作時(shí)長，（勞動者的勞動時(shí)間不能超過一天8個(gè)小時(shí)，一周不能超過超過四十小時(shí)）用人單位應(yīng)該支付相應(yīng)報(bào)酬。
方弘：被安排加班的職工可以調(diào)休嗎？
段艷國：勞動者是有權(quán)進(jìn)行調(diào)休的。在用人單位沒有給勞動者支付加班費(fèi)的情況下，用人單位應(yīng)該給勞動者進(jìn)行調(diào)休，具體的調(diào)休時(shí)間可以根據(jù)用人單位的用工安排做出相應(yīng)的安排。
方弘：我身邊就有朋友經(jīng)常加班，一天超過八小時(shí)的工作是非常正常的。但是支付加班費(fèi)，這個(gè)基本上是沒有的。所以很多時(shí)候勞動者也處于很無奈的情況。如果勞動者想主張加班費(fèi)，法律會支持嗎？勞動者需要收集哪些證據(jù)呢？
段艷國：法律明確得規(guī)定，勞動者在工作時(shí)間之外進(jìn)行勞動，有權(quán)利獲得報(bào)酬。用人單位也要支付相應(yīng)的加班工資。
勞動者可以注意從以下三個(gè)方面收集證據(jù)。
第一個(gè)，用人單位通常會安排多人或者至少兩人以上進(jìn)行加班。一起加班的同事可以作為一個(gè)證據(jù)。
第二個(gè)，我們在加班過程中也要進(jìn)行相應(yīng)的打卡或者要在簽到表上簽字，勞動者可以把這份東西它拍下來，拍照留作一個(gè)證據(jù)。
第三個(gè)，有些情況，用人單位的在進(jìn)大門的過程當(dāng)中還有一個(gè)時(shí)鐘，也就是我們的表我們在進(jìn)入工作場所的時(shí)候可以將表上的時(shí)間給拍下來，在離開的時(shí)候同樣再進(jìn)行一次拍照。證明在這個(gè)期間之內(nèi)是在這個(gè)場所進(jìn)行加班活動的。另外，比如說如果是在電腦上收發(fā)郵件，勞動者可以在電腦上有一個(gè)截屏等等這些都可以做為加班的證據(jù)，以便日后索要加班費(fèi)。
方弘：如果大家還想繼續(xù)上班，為了索要加班費(fèi)和單位去打官司，這種在實(shí)踐當(dāng)中應(yīng)該情況不算多吧，或者說情況很少見？
段艷國：因?yàn)閯趧诱咛幱谌鮿莸匚?，通常是不太敢直接向用人單位索要加班費(fèi)甚至是打官司。因?yàn)橐坏┖陀萌藛挝魂P(guān)系鬧僵以后，勞動者通常是沒有辦法繼續(xù)工作下去了。我們國家的法律有明確的規(guī)定，雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，追索勞動報(bào)酬是不受仲裁時(shí)效的限制的。
也就是說勞動者在向用人單位主張賠償或者主張勞動報(bào)酬的情況下必須是在自自己知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起一年之內(nèi)要向相關(guān)部門進(jìn)行訴訟或者仲裁。關(guān)于勞動報(bào)酬比較特殊，在勞動關(guān)系存續(xù)期間是不受這個(gè)時(shí)間限制的。它是從什么時(shí)候開始計(jì)算呢？是從勞動關(guān)系終止以后開始計(jì)算有一年的有效時(shí)間。勞動者可以向勞動仲裁部門進(jìn)行的仲裁。也可以向勞動監(jiān)察大隊(duì)舉報(bào)。
方弘：我覺得最后一個(gè)辦法挺好的。在大家還不想跟用人單位鬧翻的時(shí)候，可以做一個(gè)舉報(bào)。可以匿名舉報(bào)或者是說可以實(shí)名舉報(bào)但是，勞動監(jiān)察大隊(duì)會保護(hù)你的姓名等信息。這個(gè)辦法比較好。當(dāng)然另外一種情況就是在解除勞動合同關(guān)系以后，你再去索要加班費(fèi)和工資。
當(dāng)然，我們都希望勞動者和用人單位的關(guān)系融洽一些。但是因?yàn)樵谑聦?shí)的生活當(dāng)中，勞動者通常處于弱勢地位，大家應(yīng)該有一個(gè)權(quán)利意識、證據(jù)意識，就是你在遇到一些不合理的對待的情況下，先收集好證據(jù)，以便以后在適當(dāng)時(shí)機(jī)可以維權(quán)。
相關(guān)法律法規(guī)：
《中華人民共和國勞動法》
第四十四條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬： （一）安排勞動者延長工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見第七十條：休息日安排勞動者工作的，應(yīng)先按同等時(shí)間安排其補(bǔ)休，不能安排補(bǔ)休的應(yīng)按勞動法第四十四條第（二）項(xiàng)的規(guī)定支付勞動者延長工作時(shí)間的工資報(bào)酬。法定節(jié)假日（元旦、春節(jié)、勞動節(jié)、國慶節(jié)）安排勞動者工作的，應(yīng)按勞動法第四十四條第（三）項(xiàng)支付勞動者延長工作時(shí)間的工資報(bào)酬。
第三十八條 用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息一日。
第三十九條 企業(yè)因生產(chǎn)特點(diǎn)不能實(shí)行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動行政部門批準(zhǔn)，可以實(shí)行其他工作和休息辦法。
第四十條 用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假：
(一)元旦;
(二)春節(jié);
(三)國際勞動節(jié);
(四)中秋節(jié)
(五)國慶節(jié);
(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。
第四十一條 用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時(shí)間，一般每日不得超過一小時(shí);因特殊原因需要延長工作時(shí)間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過三小時(shí)，但是每月不得超過三十六小時(shí)。
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