前言
最近，楊春寶律師團(tuán)隊(duì)接到不少私募基金投資者的咨詢電話，詢問基金到期后，管理人遲遲不履行清算義務(wù)，投資者該如何應(yīng)對(duì)？其實(shí)，我們?cè)凇?a target="_blank" >淺析合伙型私募股權(quán)投資基金的LP退出之道》一文中，已經(jīng)初步介紹了“強(qiáng)制清算”（即申請(qǐng)法院指定清算組進(jìn)行清算）這一投資者退出基金的方式。本文擬結(jié)合相關(guān)案例，就與私募基金強(qiáng)制清算相關(guān)的一些核心問題進(jìn)行介紹和分析，以期對(duì)廣大私募基金投資者提供有益參考。
01
哪些組織形式的私募基金適用強(qiáng)制清算？
眾所周知，私募基金分為契約型、有限合伙型和公司型三種形式。公司型私募基金可依據(jù)《公司法》等法律法規(guī)進(jìn)行清算，符合條件的自然也可以申請(qǐng)強(qiáng)制清算；對(duì)于有限合伙型私募基金，根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，其清算應(yīng)參照法人的相關(guān)規(guī)定，沒有規(guī)定的參照適用《公司法》的有關(guān)規(guī)定，而在司法實(shí)踐中，已有法院參照適用《公司法》進(jìn)行有限合伙型私募基金的強(qiáng)制清算，因此，申請(qǐng)對(duì)有限合伙型私募基金進(jìn)行強(qiáng)制清算應(yīng)不存在法律障礙；而契約型私募基金，因其系以《基金合同》為載體的私募基金，并沒有組織形式，不適用法人的相關(guān)規(guī)定，自然也就不適用強(qiáng)制清算。
02
哪些主體有權(quán)申請(qǐng)私募基金強(qiáng)制清算？
根據(jù)《公司法司法解釋（二）》第七條的相關(guān)規(guī)定，公司債權(quán)人或公司股東有權(quán)申請(qǐng)法院指定清算組進(jìn)行清算。而對(duì)于有限合伙型私募基金而言，基金債權(quán)人或合伙人系適格的強(qiáng)制清算申請(qǐng)主體。在司法實(shí)踐中，申請(qǐng)基金強(qiáng)制清算的大多為基金投資者，基金管理人提出申請(qǐng)的也有，但我們暫時(shí)還未查到基金債權(quán)人申請(qǐng)基金強(qiáng)制清算的案例。具體而言：
（1）基金投資者申請(qǐng)基金強(qiáng)制清算
在唐敏、深圳市大正元成長(zhǎng)二期股權(quán)投資基金合伙企業(yè)申請(qǐng)公司清算強(qiáng)制清算案【(2019)粵0304清申27號(hào)】，南通嘉禾科技投資開發(fā)有限公司、南通如意物聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)投資基金管理中心強(qiáng)制清算申請(qǐng)案【(2021)蘇0682清申4號(hào)】，上海超人電氣有限公司與上海婺商股權(quán)投資基金中心（有限合伙）申請(qǐng)公司清算強(qiáng)制清算案【(2021)滬7101強(qiáng)清120號(hào)】等強(qiáng)制清算案件中，均是由標(biāo)的基金的投資者向法院申請(qǐng)基金強(qiáng)制清算的。
（2）基金管理人申請(qǐng)基金強(qiáng)制清算
在天津雷石合安股權(quán)投資管理合伙企業(yè)、天津雷石泰和股權(quán)投資基金合伙企業(yè)合伙企業(yè)糾紛強(qiáng)制清算申請(qǐng)案【(2021)津02清申133號(hào)】中，天津雷石泰和股權(quán)投資基金合伙企業(yè)（即標(biāo)的基金）的執(zhí)行事務(wù)合伙人（即標(biāo)的基金管理人）向天津市第二中級(jí)人民法院提起了基金強(qiáng)制清算申請(qǐng)，不過，其在法院審理過程中以其已完成標(biāo)的基金財(cái)產(chǎn)分配、稅務(wù)注銷、清算審計(jì)等清算程序的絕大部分工作為由，自行撤回了強(qiáng)制清算申請(qǐng)。經(jīng)我們查看中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)官網(wǎng)的私募基金信息公示，標(biāo)的基金已完成正常清算。由此可見，在某些情況下，向法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算或許能夠在一定程度上推動(dòng)基金完成自行清算。
03
在什么情況下能申請(qǐng)基金強(qiáng)制清算？
根據(jù)《公司法司法解釋（二）》第7條的相關(guān)規(guī)定，法院應(yīng)予受理的強(qiáng)制清算申請(qǐng)的三種情形包括：（1）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，或（2）雖然成立清算組但故意拖延清算的，或（3）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或股東利益的。在司法實(shí)踐中，基金強(qiáng)制清算案件并不常見，而在法院受理的，為數(shù)不多的此類案件中，申請(qǐng)人大多均以前兩種情形作為申請(qǐng)理由。例如，在上海超人電氣有限公司與上海婺商股權(quán)投資基金中心（有限合伙）申請(qǐng)公司清算強(qiáng)制清算案【(2021)滬7101強(qiáng)清120號(hào)】中，案涉基金的有限合伙人因?yàn)榛鸪霈F(xiàn)了法定解散事由（即合伙期限屆滿）但逾期未成立清算組進(jìn)行清算而向法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算。而在天津雷石合安股權(quán)投資管理合伙企業(yè)、天津雷石泰和股權(quán)投資基金合伙企業(yè)糾紛強(qiáng)制清算申請(qǐng)案【(2021)津02清申133號(hào)】中，案涉基金的執(zhí)行事務(wù)合伙人以基金的部分有限合伙人拒絕配合其辦理基金的工商注銷手續(xù)，導(dǎo)致無法完成自行清算為由（即雖然成立清算組但故意拖延清算）而向法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算。
下面，我們擬結(jié)合一則案例就強(qiáng)制清算的第一種情形進(jìn)行引申分析。在唐敏、深圳市大正元成長(zhǎng)二期股權(quán)投資基金合伙企業(yè)申請(qǐng)公司清算強(qiáng)制清算案【(2019)粵0304清申27號(hào)】中，案涉基金的有限合伙人唐敏以從未獲得過案涉基金的分紅，無法知曉案涉基金的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)狀況，且案涉基金拒絕召開合伙人大會(huì)等為由，認(rèn)為案涉基金已無法實(shí)現(xiàn)設(shè)立目的，向法院申請(qǐng)基金強(qiáng)制清算。而法院經(jīng)審查認(rèn)為，申請(qǐng)人提出的“案涉基金已無法實(shí)現(xiàn)設(shè)立目的”的理由（“不分紅、不開會(huì)、不給查賬”）并非強(qiáng)制解散事由，而且案涉基金并不認(rèn)可其已發(fā)生解散事由，故在解散事由尚未確定的情況下，申請(qǐng)人申請(qǐng)對(duì)案涉基金強(qiáng)制清算缺乏依據(jù)，不予受理。法院同時(shí)指出，強(qiáng)制清算主要是一種程序制度，不具有解決實(shí)體民事權(quán)利義務(wù)糾紛的功能，雙方對(duì)于是否發(fā)生解散事由的爭(zhēng)議，應(yīng)另案解決。由此可見，強(qiáng)制清算的第一種情形“公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算”的核心在于對(duì)“公司解散”的認(rèn)定，即：是否出現(xiàn)了《公司法》規(guī)定或公司章程/合伙協(xié)議約定的解散事由，如果法院認(rèn)定并未出現(xiàn)法定或約定的解散事由，那就“此路不通”了（即申請(qǐng)人無法以案涉基金解散后逾期不成立清算組進(jìn)行清算為由申請(qǐng)強(qiáng)制清算）。因此，建議廣大私募基金投資者，盡可能在擬投基金的基金合同/章程/合伙協(xié)議等文件中，具體約定基金解散的事由，以便在一定程度上掌握退出基金的主動(dòng)權(quán)。
04
提交基金強(qiáng)制清算申請(qǐng)的后果有哪些？
（1） 撤回申請(qǐng)——基金自行完成清算
如上文介紹的天津雷石強(qiáng)制清算申請(qǐng)案，在法院對(duì)強(qiáng)制清算申請(qǐng)進(jìn)行審查的過程中，案涉基金的執(zhí)行事務(wù)合伙人以基金已完成大部分清算事項(xiàng)為由撤回了強(qiáng)制清算申請(qǐng)，目前案涉基金已完成自行清算。由此可見，從某種意義上來說，向法院提起基金強(qiáng)制清算申請(qǐng)，或許不失為敦促基金相關(guān)方配合完成自行清算的有效手段，類似于訴訟類案件中常用的“以打（官司）促談（判）”。
（2） 無法清算——終結(jié)強(qiáng)制清算程序，申請(qǐng)人另行主張權(quán)利
依據(jù)《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（下稱“《強(qiáng)制清算紀(jì)要》”）的相關(guān)規(guī)定[1]，法院在受理基金強(qiáng)制清算案件后，如其指定的清算組無法獲得案涉基金的財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件的線索或內(nèi)容，換言之，如果據(jù)以進(jìn)行清算的客觀依據(jù)無法取得，導(dǎo)致清算組無法查明案涉基金的財(cái)務(wù)狀況、財(cái)產(chǎn)狀況及債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而無法全面客觀地進(jìn)行案涉基金債權(quán)債務(wù)和財(cái)產(chǎn)的清理工作，那么，法院即可認(rèn)定系無法清算的情形，可據(jù)此裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。同時(shí)，法院應(yīng)在終結(jié)強(qiáng)制清算的裁定中告知申請(qǐng)人（即案涉基金的債權(quán)人/股東/合伙人）可向案涉基金的實(shí)際控制主體（公司制基金的實(shí)際控制人/合伙型基金的執(zhí)行事務(wù)合伙人）主張相關(guān)權(quán)利。
（3） 完成全部或部分清算——終結(jié)強(qiáng)制清算程序，案涉基金注銷或繼續(xù)存續(xù)
依據(jù)《強(qiáng)制清算紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定[2]，如案涉基金系因存續(xù)期屆滿或全體股東/合伙人一致同意解散，而案涉基金的債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制清算的，法院在案涉基金的債務(wù)全額清償后，如申請(qǐng)人未撤回強(qiáng)制清算申請(qǐng)的，法院可根據(jù)案涉基金的意愿繼續(xù)（清算全部完成：案涉基金分配剩余財(cái)產(chǎn)后注銷）或終結(jié)（清算部分完成：對(duì)外償債后，案涉基金的股東/合伙人一致同意基金繼續(xù)存續(xù)）強(qiáng)制清算程序。
（4） 強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)清算
依據(jù)《強(qiáng)制清算紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定[3]，如清算組在清算案涉基金財(cái)產(chǎn)過程中，發(fā)現(xiàn)案涉基金資不抵債，且無法與案涉基金債權(quán)人就償債方案達(dá)成一致的，債權(quán)人有權(quán)另案向法院提起破產(chǎn)申請(qǐng)。如破產(chǎn)申請(qǐng)通過法院審查的，法院將依法終結(jié)強(qiáng)制清算程序，案涉基金應(yīng)轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。
[1] 《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》
十四、關(guān)于無法清算案件的審理
28…….對(duì)于沒有任何財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件，被申請(qǐng)人人員下落不明的，應(yīng)當(dāng)以無法清算為由終結(jié)強(qiáng)制清算程序。
29、債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，債權(quán)人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定，要求被申請(qǐng)人的股東、董事、實(shí)際控制人等清算義務(wù)人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。股東申請(qǐng)強(qiáng)制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由作出終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，股東可以向控股股東等實(shí)際控制公司的主體主張有關(guān)權(quán)利。
[2] 《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》
十七、關(guān)于強(qiáng)制清算程序的終結(jié)
36、公司依法清算結(jié)束，清算組制作清算報(bào)告并報(bào)人民法院確認(rèn)后，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)清算程序。公司登記機(jī)關(guān)依清算組的申請(qǐng)注銷公司登記后，公司終止。
37、公司因公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議自愿解散的，人民法院受理債權(quán)人提出的強(qiáng)制清算申請(qǐng)后，對(duì)股東進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)分配前，公司修改章程、或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議公司繼續(xù)存續(xù)，申請(qǐng)人在其個(gè)人債權(quán)及他人債權(quán)均得到全額清償后，未撤回申請(qǐng)的，人民法院可以根據(jù)被申請(qǐng)人的請(qǐng)求裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序，強(qiáng)制清算程序終結(jié)后，公司可以繼續(xù)存續(xù)。
[3] 《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》
十六、關(guān)于強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算的銜接
32、公司強(qiáng)制清算中，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，除依據(jù)公司法司法解釋二第十七條的規(guī)定，通過與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案并清償債務(wù)的外，應(yīng)依據(jù)公司法第一百八十八條和企業(yè)破產(chǎn)法第七條第三款的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。
33、公司強(qiáng)制清算中，有關(guān)權(quán)利人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條和第七條的規(guī)定向人民法院另行提起破產(chǎn)申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審查。權(quán)利人的破產(chǎn)申請(qǐng)符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定予以受理。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。
結(jié)語
截至目前，我們從公開渠道并未檢索到很多私募基金強(qiáng)制清算的案例。但考慮到市場(chǎng)上不少基金已臨近期限屆滿（有的基金甚至因遲遲無法實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目退出而被迫“一延再延”），加之近年來因疫情封控等負(fù)面因素影響，基金的很多已投項(xiàng)目面臨業(yè)績(jī)不達(dá)標(biāo)或虧損的境地，從而導(dǎo)致基金的退出壓力與日俱增，相信在未來，會(huì)有越來越多的基金投資者，在面臨巨大的投資風(fēng)險(xiǎn)卻又無法與基金管理人就退出基金安排達(dá)成一致的情況下，向法院申請(qǐng)基金強(qiáng)制清算。但具體應(yīng)當(dāng)何時(shí)提出申請(qǐng)？需收集哪些證據(jù)材料才能讓法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)？諸如此類的問題，對(duì)于普通的基金投資者而言或許并不能很好地把握，建議咨詢私募基金律師的專業(yè)意見，以期取得較為理想的結(jié)果（取得投資本金和/或預(yù)期收益，或盡可能降低投資損失）。
（鄭重聲明：轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者：北京大成（上海）律師事務(wù)所楊春寶律師、孫瑱律師，出處：法律橋。嚴(yán)禁抄襲、洗稿，侵權(quán)必究）
作者簡(jiǎn)介
楊春寶律師
一級(jí)律師
大成（上海）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人
電郵：
chambers.yang@dentons.cn
北京大成（上海）律師事務(wù)所私募股權(quán)與投資基金專業(yè)組牽頭人、TMT行業(yè)組牽頭人，大成中國(guó)區(qū)科技文化休閑娛樂專業(yè)委員會(huì)副主任，上海涉外法律人才庫成員。復(fù)旦大學(xué)法學(xué)學(xué)士（1992）、悉尼科技大學(xué)法學(xué)碩士（2001）、華東政法大學(xué)法律碩士（2001）。
楊律師執(zhí)業(yè)27年，長(zhǎng)期從事私募基金、投融資、并購(gòu)法律服務(wù)，涵蓋TMT、大金融、大健康、房地產(chǎn)和基礎(chǔ)設(shè)施、展覽業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)。2004年起多次受到The Legal 500和Asia Law Profiles的特別推薦或點(diǎn)評(píng)，2016年起連續(xù)入選國(guó)際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國(guó)業(yè)務(wù)優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 Global Awards“中國(guó)年度公司法專家”稱號(hào)，多次榮獲Lawyer Monthly及Finance Monthly“中國(guó)TMT律師大獎(jiǎng)"和“中國(guó)并購(gòu)律師大獎(jiǎng)"等獎(jiǎng)項(xiàng)。具有上市公司獨(dú)立董事任職資格，系華東理工大學(xué)法學(xué)院兼職教授、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院兼職導(dǎo)師、華東政法大學(xué)兼職研究生導(dǎo)師、上海交通大學(xué)私募總裁班講師、上海市商務(wù)委跨國(guó)經(jīng)營(yíng)人才培訓(xùn)班講師。出版《企業(yè)全程法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)務(wù)操作與案例評(píng)析》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》等16本專著。楊律師執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)椋汗?、投資并購(gòu)和私募基金，資本市場(chǎng)，TMT，房地產(chǎn)和建筑工程，以及上述領(lǐng)域的爭(zhēng)議解決。
作者簡(jiǎn)介
孫瑱律師
大成（上海）律師事務(wù)所合伙人
電郵：
sun.zhen@dentons.cn
孫律師在執(zhí)業(yè)前先后在美國(guó)沃茨、英格索蘭和阿爾卡特朗訊等全球500強(qiáng)企業(yè)擔(dān)任全球、亞太區(qū)或中國(guó)區(qū)總裁或副總裁執(zhí)行助理，積累了豐富的企業(yè)運(yùn)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)，并具備非常優(yōu)秀的中英文雙語溝通和協(xié)調(diào)能力。孫律師出版《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》并發(fā)表數(shù)十篇并購(gòu)、基金、電商領(lǐng)域的文章。孫律師擅長(zhǎng)領(lǐng)域?yàn)椋核侥脊蓹?quán)投資、企業(yè)并購(gòu)、電商和勞動(dòng)法律事務(wù)。
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