法，國之權(quán)衡也，時之準(zhǔn)繩也。
——吳兢（唐）
隨著建筑行業(yè)的發(fā)展，建設(shè)工程的技術(shù)要求、復(fù)雜程度等也在不斷提高。為了更好的實現(xiàn)高標(biāo)準(zhǔn)的要求，發(fā)、承包雙方往往會在建設(shè)施工合同中明確約定相關(guān)條款，但實際施工效果難免會與合同的要求出現(xiàn)偏差。索賠便是糾正偏差、使實際施工效果符合合同要求的一個重要方式，建工合同示范文本中出現(xiàn)了“索賠逾期失權(quán)”，實務(wù)中對于索賠逾期失權(quán)條款是否有效，一直存在爭論。
本期，我們選取了一則最高法院典型案例，就司法實務(wù)中相關(guān)問題進(jìn)行分析研究。下文，我們將予以分享，希望對您有所啟發(fā)。
一
案情簡介
一、2012年12月，興義市政府與川建公司簽訂《BOT投資協(xié)議》，約定興義市政府通過招投標(biāo)選中川建公司采取”BOT”方式建設(shè)威魯公路。川建公司成立威魯公司負(fù)責(zé)公路的一切建設(shè)、經(jīng)營及管理事宜。
二、2013年6月，興義市政府與威魯公司簽訂《BOT投資建設(shè)補充協(xié)議》，就威魯公路建設(shè)事宜進(jìn)行了補充約定。之后，經(jīng)公開招投標(biāo)，宏勝公司中標(biāo)威魯公司發(fā)包的威魯公路工程，其與其威魯公司簽訂《施工合同書》并入場施工。
三、宏勝公司施工期間，數(shù)次向建新監(jiān)理公司報送了《關(guān)于無棄土場導(dǎo)致停工的報告》等材料，稱目前無棄土場導(dǎo)致其無法正常施工，工程進(jìn)度滯后，項目成本增加，甚至面臨停工。2014年7月，監(jiān)理公司發(fā)布因資金問題停工的通知。
四、威魯公路停工后，威魯公司數(shù)次向宏勝公司發(fā)函，要求上報資料、進(jìn)行工程結(jié)算、清算。后二公司因糾紛訴至法院，威魯公司主張宏勝公司因未在期限內(nèi)提交相關(guān)資料喪失索賠權(quán)利。
五、法院審理認(rèn)為，《施工合同書》“通用條款”中并未明確約定宏勝公司超過期限提交有關(guān)資料和憑證，就喪失索賠權(quán)利。因此，威魯公司關(guān)于宏勝公司喪失索賠權(quán)利的主張不能成立。
二
核心觀點
在建設(shè)工程施工合同中，若發(fā)、承包人明確約定了“索賠逾期失權(quán)”條款，一方逾期索賠的，索賠方喪失請求索賠的權(quán)利。若合同中僅約定了索賠期限、索賠程序等條款，并未明確約定逾期索賠喪失權(quán)利，則被索賠方不能以索賠逾期即失權(quán)為由進(jìn)行抗辯。
三
實務(wù)分析
工程索賠時限是指施工合同履行過程中，發(fā)生索賠事件后索賠方提出索賠請求的權(quán)利行使期限。工程索賠時限在我國并非一項成文法制度，而是為建設(shè)工程領(lǐng)域通行的一種交易習(xí)慣，其內(nèi)容很大程度上反映在建設(shè)工程領(lǐng)域所通行的合同示范文本以及計價規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)文件中。《建設(shè)項目工程施工合同示范文本》（GF-2017-0201）對承包人和發(fā)包人的索賠時限的規(guī)定為，在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，應(yīng)行使索賠權(quán)，逾期未行使的則喪失索賠權(quán)利。實踐中，發(fā)、承包雙方為了維護(hù)合作關(guān)系，往往在索賠事件發(fā)生后，未能在規(guī)定時限內(nèi)及時請求索賠。因此，若直接引用上述“索賠逾期失權(quán)”的規(guī)定可能導(dǎo)致合同各方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡。基于此，對于施工合同中“索賠逾期失權(quán)”的法律后果，一直存在法律上的爭論。
有觀點認(rèn)為，“索賠逾期失權(quán)”條款應(yīng)當(dāng)無效。索賠屬于請求權(quán)，索賠時限則屬于訴訟時效，根據(jù)民法典相關(guān)規(guī)定“訴訟時效的期間、計算等由法律規(guī)定，約定無效”。因此，施工合同中約定的“索賠逾期失權(quán)”條款不具有法律效力。索賠方未在合同約定的時限內(nèi)提出索賠的，則勝訴權(quán)消滅，該權(quán)利變?yōu)樽匀恢畟辉倬哂袕娭屏?。對此另有人認(rèn)為，索賠時限的法律性質(zhì)并非時效，而屬除斥期間。由于索賠期限是確定不變的，不涉及時限的中止、中斷及延長情形，這與除斥期間的原理相同。作為除斥期間，一方逾期索賠，其效果是整個實體權(quán)利滅失，而不僅是勝訴權(quán)的喪失。
也有觀點認(rèn)為，索賠方因逾期行使權(quán)利喪失相應(yīng)的程序性便利，但是，其實體權(quán)利并未消滅。索賠時限制度的目的在于促使合同當(dāng)事人及時行使權(quán)利，固定證據(jù)，從而更好的實現(xiàn)各方權(quán)利義務(wù)的平衡。若索賠方自身逾期提出索賠主張，可賦予被索賠方程序性便利，如推定索賠不成立，索賠人不能直接主張索賠，還應(yīng)提供其他證據(jù)證明。
還有觀點認(rèn)為，“索賠逾期失權(quán)”條款系當(dāng)事人意思自治的產(chǎn)物，應(yīng)當(dāng)具有法律效力，即索賠人在約定時限內(nèi)未行使其權(quán)利的其不得再主張索賠。發(fā)、承包人在簽訂施工合同時約定了逾期索賠會導(dǎo)致喪失索賠權(quán)的后果，故權(quán)利人在清楚逾期行權(quán)會有不利后果的情況下，仍不及時行權(quán)，則義務(wù)人有理由相信權(quán)利人將不再行使權(quán)利，并采取其他措施。如果權(quán)利人再行使索賠權(quán)，對義務(wù)人來說顯而不公。
在最高院民一庭編著的《建工解釋（二）理解與適用》中認(rèn)為索賠時限是合同雙方通過合同約定創(chuàng)設(shè)的權(quán)利失效期間，故約定逾期失權(quán)條款應(yīng)當(dāng)被予以支持。此外，只有當(dāng)合同中明確約定了索賠時限屆滿未行使權(quán)利的權(quán)利消滅，此時，才可能產(chǎn)生索賠權(quán)利消滅的法律后果。否則，被索賠人僅以通用條款有規(guī)定而主張索賠權(quán)因逾期而失權(quán)的不能得到支持。
四
律師建議
在建設(shè)工程施工合同履行過程中，建筑公司應(yīng)加強履約管理，特別是加強對簽證和索賠的管理，在工期索賠事項發(fā)生后，應(yīng)盡快收集整理索賠資料，發(fā)出索賠通知，同時還應(yīng)在按照索賠程序進(jìn)行索賠時，注意保留相應(yīng)的證據(jù)材料，避免因自身無法證明已按合同約定提出索賠被認(rèn)定為過期索賠而產(chǎn)生不必要的糾紛；此外，建議索賠方在發(fā)起索賠通知后也應(yīng)及時向監(jiān)理人遞交索賠報告和索賠有關(guān)的證明資料；另一方面，無論是發(fā)包方還是承包方，在收到索賠報告后應(yīng)按照合同約定及時作出書面答復(fù)，避免因逾期而被認(rèn)定為默認(rèn)，產(chǎn)生不利后果。
五
類案參考
案例一最高人民法院在審理四川雅眉樂高速公路有限責(zé)任公司、攀枝花公路建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛[ (2017)最高法民申1182號]一案中認(rèn)為，雅眉樂公司主張攀路公司未按雙方簽訂的施工合同中關(guān)于索賠程序的約定進(jìn)行索賠，按照合同約定已經(jīng)喪失了索賠權(quán)。本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人雖在合同中約定“關(guān)于索賠：根據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出：承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利；承包人應(yīng)在索賠意向通知書后28天內(nèi)，向監(jiān)理人正式提交索賠通知書?！?，但上述約定系當(dāng)事人對于解決糾紛的程序性約定，并非權(quán)利的存續(xù)期間，雅眉樂公司關(guān)于攀路公司未按合同約定在28天內(nèi)主張即喪失索賠權(quán)的觀點不能成立，原判決適用法律并無錯誤。
案例二濮陽市中級人民法院在嘉信公司、濮陽縣教育局建設(shè)工程施工合同糾紛[(2019)豫09民終95號]一案中認(rèn)為，雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》第36.2條未約定超出索賠期間即喪失索賠權(quán)。故嘉信公司上訴稱其超出索賠期間索賠，不喪失索賠的實體權(quán)利的上訴意見，本院予以采納。但涉案工程竣工驗收日期為2015年2月2日，嘉信公司完成了合同約定的義務(wù)，教育局亦按照合同約定價款，除質(zhì)保金外，其余款項已于2015年2月13日之前向嘉信公司支付，且當(dāng)日嘉信公司在濮陽縣地方稅務(wù)局梁莊中心稅務(wù)局就該筆工程款開具了建筑業(yè)統(tǒng)一發(fā)票，金額為1462642.90元。該金額為雙方簽訂的施工合同約定的工程價款，也是嘉信公司的中標(biāo)價。此時雙方均基本完成了合同約定的義務(wù)，教育局并未對嘉信公司主張的停工損失作出任何承諾，嘉信公司應(yīng)該認(rèn)識到其權(quán)利受到侵害。嘉信公司首次向法院提起訴訟為2017年3月，在2017年10月起實行新的訴訟時效制度前已超過了二年的法定訴訟時效，故一審法院認(rèn)定嘉信公司訴訟請求超出了訴訟時效期間并無不當(dāng)，并駁回嘉信公司的訴訟請求適當(dāng)。
案例三云南省高級人民法院在審理云南先鋒煤業(yè)開發(fā)有限公司、昆明煤炭設(shè)計研究院建設(shè)工程合同糾紛[(2019)云民終159號]一案中認(rèn)為，案涉當(dāng)事人所簽合同均為當(dāng)事人真實意思表示，內(nèi)容也未違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)為合法有效。根據(jù)雙方合同的約定，案涉工程工期為390天，又根據(jù)合同的約定先鋒煤業(yè)應(yīng)當(dāng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)主張權(quán)利，否則喪失要求扣減付款和（或）延長缺陷責(zé)任期的權(quán)利，一審法院以此認(rèn)定先鋒煤業(yè)未在約定期限內(nèi)主張權(quán)利，對先鋒煤業(yè)要求煤炭設(shè)計研究院承擔(dān)工程逾期的違約責(zé)任的請求不予支持并無不當(dāng)。其次，對于先鋒煤業(yè)主張案涉工程質(zhì)量不合格，煤炭設(shè)計研究院應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的請求。先鋒煤業(yè)在訴訟前從未向煤炭設(shè)計院提出過案涉工程存在質(zhì)量問題，因此先鋒煤業(yè)以案涉工程存在質(zhì)量問題，認(rèn)為付款條件不成就的理由沒有事實及法律依據(jù)，故該請求也不能成立。
六
法條鏈接
1.《中華人民共和國民法典》
第一百九十七條【訴訟時效法定、時效利益預(yù)先放棄無效】訴訟時效的期間、計算方法以及中止、中斷的事由由法律規(guī)定，當(dāng)事人約定無效。
當(dāng)事人對訴訟時效利益的預(yù)先放棄無效。
第一百九十七條【除斥期間】法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的撤銷權(quán)、解除權(quán)等權(quán)利的存續(xù)期間，除法律另有規(guī)定外，自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利產(chǎn)生之日起計算，不適用有關(guān)訴訟時效中止、中斷和延長的規(guī)定。存續(xù)期間屆滿，撤銷權(quán)、解除權(quán)等權(quán)利消滅。
2.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》
第十條當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。
當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。
3.《《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)》
19.1承包人的索賠
根據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和(或)延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠：
（1）承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由;承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和(或)延長工期的權(quán)利;
（2）承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，向監(jiān)理人正式遞交索賠報告;索賠報告應(yīng)詳細(xì)說明索賠理由以及要求追加的付款金額和(或)延長的工期，并附必要的記錄和證明材料;
（3）索賠事件具有持續(xù)影響的，承包人應(yīng)按合理時間間隔繼續(xù)遞交延續(xù)索賠通知，說明持續(xù)影響的實際情況和記錄，列出累計的追加付款金額和(或)工期延長天數(shù);
（4）在索賠事件影響結(jié)束后28天內(nèi)，承包人應(yīng)向監(jiān)理人遞交最終索賠報告，說明最終要求索賠的追加付款金額和(或)延長的工期，并附必要的記錄和證明材料。
19.3發(fā)包人的索賠
根據(jù)合同約定，發(fā)包人認(rèn)為有權(quán)得到賠付金額和（或）延長缺陷責(zé)任期的，監(jiān)理人應(yīng)向承包人發(fā)出通知并附有詳細(xì)的證明。
發(fā)包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書，發(fā)包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求賠付金額和（或）延長缺陷責(zé)任期的權(quán)利。發(fā)包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，通過監(jiān)理人向承包人正式遞交索賠報告。
出品 | 剛剛 Lawyers
指導(dǎo) | 段志剛
作者 | 朱兵兵 張喆
責(zé)編 | 徐遠(yuǎn)芳 孫圳
