在美聯(lián)儲持續(xù)加息、俄烏沖突局勢日益復雜的國際大環(huán)境下，大宗商品（如原油、LNG、有色金屬、農(nóng)產(chǎn)品等）的價格波動明顯加劇。對于投資者而言，價格波動意味著風險，也意味著機遇。
倉單是大宗商品交易的重要載體。根據(jù)我們的觀察，近期越來越多的市場機構，包括期貨交易所、現(xiàn)貨交易所和貿(mào)易商，都著眼于發(fā)展基于倉單的大宗商品交易業(yè)務；2022年9月公開征求意見的《期貨交易所管理辦法（征求意見稿）》將倉單交易等延伸業(yè)務納入期貨交易所的服務范圍，進一步擴展了期貨交易所服務實體經(jīng)濟的能力。
本文是我們團隊近期關于倉單研究和實踐的總結，以“十問十答”的方式呈現(xiàn)，希望對市場參與者參與此類業(yè)務有所助益。
《中華人民共和國民法典》（“《民法典》”）第九百一十條規(guī)定，倉單是提取倉儲物的憑證。持有倉單，代表倉單的持有人對倉儲物具有提貨權，倉單因此具有表征特定倉儲物的權利。[1]《民法典合同編理解與適用》第2410頁同時，倉單是基于倉儲合同履約產(chǎn)生的憑證，因而也具有一定的表征合同之債的債權屬性。《民法典》在第二十二章（倉儲合同）中對倉單的內容[2]《民法典》第九百零九條：保管人應當在倉單上簽名或者蓋章。倉單包括下列事項：（一）存貨人的姓名或者名稱和住所；（二）倉儲物的品種、數(shù)量、質量、包裝及其件數(shù)和標記；（三）倉儲物的損耗標準；（四）儲存場所；（五）儲存期限；（六）倉儲費；（七）倉儲物已經(jīng)辦理保險的，其保險金額、期間以及保險人的名稱；（八）填發(fā)人、填發(fā)地和填發(fā)日期。及倉單持有人的權利義務[3]參見《民法典》第九百一十一條至第九百一十六條進行了具體規(guī)定。因此，倉單在具有“物權憑證”屬性的同時，也具備一定的“債權憑證”特征。
司法實踐中，部分法院判決也對此進行了論述，例如上海市第一中級人民法院（2009）滬一中民四（商）終字第28號案例中，上海市第一中級人民法院認為，倉單具有物權憑證和債權憑證的雙重效力，倉單的交付既具有債權轉讓的性質，也基于物權“指示交付”的原理產(chǎn)生物權變動的效果。[4]見胡鐵紅、楊?。骸秱}單物權憑證與債權憑證的雙重效力分析》，載最高人民法院《人民司法·案例》2009年第18期最高人民法院指導案例111號對于與倉單有一定相似性的提單也作出了類似的判斷。
簡言之，雖然司法實踐和學術上對于倉單的性質的探討并未得出清晰的定論，但一般觀點認為，倉單的轉讓可以基于“指示交付”的規(guī)則產(chǎn)生物權變動的效果。這一性質對于倉單的交易而言是至關重要的，交易方之間通過交易倉單來交易貨物，無需實際提取貨物，大大增加了大宗商品交易的便利性和流通性。
值得一提的是，廠庫倉單作為一種特殊類型的倉單，其開具時倉單對應的產(chǎn)品尚未完成生產(chǎn)進入倉儲環(huán)節(jié)，廠庫倉單表征的是未來將完成生產(chǎn)的貨物的提貨權，因而一般認為廠庫倉單具有更強的債權憑證屬性和更弱的物權憑證屬性。由于廠庫倉單的特殊屬性，其開具程序、增信要求等也會與普通倉庫倉單有所不同，具體可參見下文問題6。
交易的便利性是倉單的生命力所在。與貨物轉讓相比，倉單轉讓的優(yōu)勢在于受讓人無需安排倉單項下貨物的運輸、倉儲等，這大大降低了大宗商品買賣的交易成本和參與門檻；例如對LNG這類對存儲條件要求較高的大宗商品而言，買方無需具備貨物的存儲條件即可參與交易，使得更多的市場參與者可以參與交易，促進交易市場的發(fā)展和價格發(fā)現(xiàn)。
《民法典》具體規(guī)定了倉單轉讓的要件，即倉單持有人背書+保管人簽名蓋章完成倉單的轉讓。實踐中，紙質倉單已經(jīng)逐漸被電子化的倉單所取代。在電子化倉單交易中，一些適用于紙質倉單轉讓的動作，將在電子化的交易系統(tǒng)中完成。例如，鄭州商品交易所標準倉單轉讓業(yè)務流程中，在買賣雙方委托并書面授權會員辦理倉單轉讓后，會員將通過會員服務系統(tǒng)提交及確認倉單轉讓，隨后交易所會通過會員服務系統(tǒng)審核申請并經(jīng)交易管理系統(tǒng)復核結算，從而實現(xiàn)倉單流轉。[5]參見：http://www.czce.com.cn/cn/jysfw/hyfw/jsywzy/ywlc/webinfo/2018/03/1522626070087205.htm
越來越多的期貨或現(xiàn)貨交易所也開始推出倉單交易業(yè)務。例如，上海國際棉花交易中心于2016年開啟了PTA（精對苯二甲酸）倉單現(xiàn)貨掛牌交易[6]參見：上海國際棉花交易中心《擁抱“PTA倉單現(xiàn)貨” 機遇從這里開始——PTA倉單現(xiàn)貨7.28在棉交中心掛牌交易》；大連商品交易所也于2020年上線了標準倉單交易業(yè)務[7]參見：http://www.cfachina.org/industrydynamics/mediaviewoffuturesmarket/202112/t20211217_24681.html。
倉單交易的重要參與者之一是期貨公司風險管理公司?！镀谪浌撅L險管理公司業(yè)務試點指引》明確了風險管理公司可以開展倉單服務，包括商品現(xiàn)貨倉單串換、倉單質押、約定購回等具體交易產(chǎn)品。其所述倉單范圍包括以實物商品為標的的標準倉單、倉儲物流企業(yè)出具的普通倉單、可轉讓提單等提貨憑證或貨權憑證。
針對標準倉單，大連商品交易所、鄭州商品交易所、上海期貨交易所三家商品期貨交易所均出臺了倉單交易管理辦法，并建立起電子化倉單交易管理平臺，開發(fā)了一系列倉單交易與服務。伴隨著倉單產(chǎn)品創(chuàng)新和供應鏈融資業(yè)務的發(fā)展，可以期待未來市場探索更豐富更具活力的倉單交易產(chǎn)品。
“標準倉單”的概念源于期貨，本意指期貨交易所所認定的交割倉庫為期貨交易開具的標準化的倉單。《中華人民共和國期貨和衍生品法》（“《期貨和衍生品法》”）將標準倉單定義為交割庫開具并經(jīng)期貨交易場所登記的標準化提貨憑證。從這個意義上講，未經(jīng)期貨交易場所登記的倉單均為非標倉單。為了保護期貨市場秩序和交易安全，《最高人民法院關于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定（2020修正）》第四十七條對期貨標準倉單持有人設定了如下保障：如果交割庫無法在期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定的期限內，向標準倉單持有人交付符合期貨合約要求的貨物，期貨交易所將就標準倉單持有人的損失承擔連帶責任。這一原則也在各期貨交易所的規(guī)則中進一步明確。
實踐中，一些現(xiàn)貨交易所也會建立自身的“標準倉單”管理體系。這些現(xiàn)貨“標準倉單”雖然也在不同程度上實現(xiàn)標準化，但與《期貨和衍生品法》定義的標準倉單仍然有定性上的區(qū)別。這一定性上的區(qū)分，導致期貨標準倉單和現(xiàn)貨交易場所“標準倉單”的法律保障程度不同，即持有現(xiàn)貨交易場所“標準倉單”的權利人，并不能在現(xiàn)貨交割庫交割違約時對現(xiàn)貨交易場所主張連帶責任。
標準倉單持有人在提貨時對標準倉單項下貨物質量提出異議在實踐中并不少見。針對這類情形，各大商品期貨交易所均在自身規(guī)則細則中就標準倉單持有人對倉儲物質量提出異議的處理程序進行了規(guī)定。
從交割庫責任角度，期貨交易所通常會在業(yè)務規(guī)則中規(guī)定，指定交割倉庫如果無法向標準倉單持有人提供符合期貨合約約定和期貨交易所相關業(yè)務規(guī)則要求的倉儲物，交割庫可能面臨期貨交易所的一系列處罰，包括責令改正、沒收違規(guī)所得、警告、通報批評、公開譴責、暫停交割業(yè)務、取消交割倉庫資格甚至市場禁入等。交割庫還可能因未履行貨物驗收職責或者因保管不善造成標準倉單持有人損失而承擔民事賠償責任。
從標準倉單持有人角度，其可以依賴幾類途徑維護其權益：
借助期貨交易所設置的調解、協(xié)商等爭議解決機制，在質量糾紛發(fā)生后，標準倉單持有人可以依據(jù)期貨交易所相關業(yè)務規(guī)則的規(guī)定提出異議、申請復檢。部分期貨交易所也設置了商品調換等機制以降低標準倉單持有人的可能損失。
一些期貨交易所還會設置交割擔保金制度，在發(fā)生交割庫違約情形時，交割擔保金會成為彌補標準倉單持有人的“安全墊”；不足部分再由期貨交易所承擔補充賠償責任。
廠庫倉單可以理解為附期限的提貨權憑證，可以在倉儲物生產(chǎn)過程中申請注冊，例如大連商品交易所的生豬期貨標準倉單。與此相對應，廠庫申請注冊廠庫倉單，通常需要提供銀行履約保函、現(xiàn)金、銀行承兌匯票或其他信用擔保。例如，上海期貨交易所廠庫倉單的簽發(fā)流程包括[8]參見：https://www.shfe.com.cn/bourseService/delivery/warehouse/356.html：
客戶委托廠庫辦理入庫申報；
廠庫通過電子倉單系統(tǒng)向交易所提交廠庫標準倉單簽發(fā)申請，同時提供銀行履約保函或交易所認可的其它支付保證方式；
交易所審批。如不合格，廠庫修改廠庫倉單簽發(fā)申請至合格為止；
審批合格后，廠庫簽發(fā)廠庫倉單；
客戶驗收標準倉單，確認生成。如不合格交倉庫重新制作倉單。
當前市場上，一些市場參與者希望針對現(xiàn)貨交易所廠庫倉單進一步開發(fā)融資產(chǎn)品。以質押融資為例，由于廠庫倉單所對應的貨物尚未完成生產(chǎn)，其“提貨權”所對應的是未來產(chǎn)出的貨物而非現(xiàn)有的貨物。從這個角度來看，廠庫倉單的“物權憑證”屬性更弱。提供融資并依賴廠庫倉單提供擔保的被擔保方可能需要重點審視廠庫倉單質押的實際增信效力、在法律上的不確定性、擔保完善的措施，并對貨物生產(chǎn)、運輸、倉儲的整個流程進行完整調查和了解，以合理評估其能夠受到廠庫倉單質押的實際增信效力。
標準倉單按照期貨商品完稅狀態(tài)不同，可以分為保稅標準倉單和完稅標準倉單。保稅標準倉單可以理解為綜合保稅區(qū)內期貨保稅交割過程產(chǎn)生的一類特殊的標準倉單類型?！蛾P于支持貨物期貨市場對外開放增值稅政策的公告》（財政部、稅務總局公告2020年第12號，“《公告》”）規(guī)定，自2018年11月30日至2023年11月29日，對經(jīng)國務院批準對外開放的貨物期貨品種保稅交割業(yè)務，暫免征收增值稅。當前，期貨保稅交割在保稅標準倉單簽發(fā)環(huán)節(jié)暫免征收增值稅。
2010年，上海期貨交易所啟動銅和鋁的期貨保稅交割試點。伴隨試點范圍擴大，諸多期貨交易所開展了類似的期貨保稅交割安排。特別是在各大面向境外投資者的期貨品種上市后，越來越多的期貨品種開展了保稅交割安排，為境外參與者參與中國期貨市場提供了更低成本和更便利的途徑。
我們注意到，一些期貨和現(xiàn)貨交易所目前也在積極研究以保稅倉單為基礎的現(xiàn)貨交易業(yè)務，而開展此類業(yè)務的一個重要考量，是《公告》所規(guī)定的“期貨保稅交割暫免增值稅”的優(yōu)惠政策能否惠及現(xiàn)貨保稅倉單交易。從定義上看，現(xiàn)貨保稅倉單交易不能當然地歸入《公告》提及的“期貨保稅交割”，從而并不能當然適用稅收優(yōu)惠政策。我們期待在現(xiàn)貨保稅標準倉單交易方面，稅務、海關等主管部門能夠有更多的鼓勵和優(yōu)惠政策，以推進現(xiàn)貨保稅標準倉單交易。
《民法典》物權編關于權利質權的規(guī)定中，明確將倉單作為一種權利質權而規(guī)定其設立質押的方式，即：以倉單出質的，質權自權利憑證交付質權人時設立；沒有權利憑證的，質權自辦理出質登記時設立?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》（“《民法典擔保制度解釋》”）第五十九條第一款規(guī)定，倉單持有人在倉單上以背書記載“質押”字樣，經(jīng)保管人簽章，倉單已經(jīng)交付質權人的，人民法院應當認定質權自倉單交付質權人時設立；沒有權利憑證的倉單，依法可以辦理出質登記的，倉單質權自辦理出質登記時設立。
據(jù)此，紙質倉單質權設立的要件可以簡要概括為：
然而，對于實踐中較為常見的交易所標準倉單具體應如何設立質押，特別是交易所常見的在倉單系統(tǒng)中“凍結”標準倉單的安排，是否可以構成“質押”，《民法典》及其司法解釋都語焉不詳。電子倉單究竟構成“權利憑證”，從而應適用登記設立質押，還是可能被認為不構成“權利憑證”，從而需要交付設立質押，由于缺少立法層面的明確指引，仍存在一定的不確定性。
《國務院關于實施動產(chǎn)和權利擔保統(tǒng)一登記的決定》（國發(fā)〔2020〕18號）第2條明確將倉單納入動產(chǎn)和權利擔保統(tǒng)一登記的范圍（“中登網(wǎng)登記”），似乎明確將倉單質押的登記納入中登網(wǎng)登記設立的范圍；但這份文件本身并不能直接視為對倉單質押設立條件的規(guī)定。最高人民法院民事審判第二庭編著的《最高人民法院民法典擔保制度司法解釋理解與適用》認為：“在《國務院關于實施動產(chǎn)和權利擔保統(tǒng)一登記的決定》（國發(fā)〔2020〕18號）第2條明確將倉單納入動產(chǎn)和權利擔保統(tǒng)一登記的范圍的情況下，可以將電子倉單例外地視為沒有權利憑證的倉單，從而以登記作為倉單質押設立的公示方法。”[9]參見《最高人民法院民法典擔保制度司法解釋理解與適用》第505-506頁盡管這一觀點并非正式立法或司法解釋，但由于其一定程度上代表了司法實踐的態(tài)度，因此仍值得重視。
在法律上缺乏定論的前提下，對于以交易所電子倉單設立質押的銀行或參與商而言，我們通常建議除了在交易所倉單系統(tǒng)凍結之外，相關權利人可以額外地完成質權的中登網(wǎng)登記，從而進一步確保權利質權的公示效果，避免因此可能產(chǎn)生的糾紛。
我們注意到，市場對不同類別的倉單質押融資業(yè)務已有諸多探索。例如，2021年1月14日，國內首單能源類期貨品種保稅標準倉單所外質押業(yè)務在上海順利完成。企業(yè)通過上海期貨交易所標準倉單管理系統(tǒng)提交相關保稅標準倉單所外質押申請，經(jīng)海關等審核通過后，由質權人確認，從而順利完成該筆保稅標準倉單質押業(yè)務。[10]參見《上海海關完成全國首單燃料油期貨保稅標準倉單所外質押備案》
倉單質押和倉單及倉單指向的貨物的抵押、質押競合問題是實操中可能會存在的重大風險之一。由于一些倉儲企業(yè)就貨物、倉單管理的不規(guī)范甚至與貿(mào)易企業(yè)進行串通，實踐中存在就同一貨物及指向貨物的倉單分別設立多個質押或抵押，或者就同一批倉儲物開具多張倉單、設立多個倉單質權的情形。
監(jiān)管機構曾多次發(fā)文要求查處和防范上述重復抵質押的風險。例如，《國務院辦公廳關于積極推進供應鏈創(chuàng)新與應用的指導意見》（國辦發(fā)〔2017〕84號）和《商務部關于促進商貿(mào)物流發(fā)展的實施意見》（商流通函〔2014〕790號）等文件均要求查處和防止重復質押，也對倉儲服務商的合規(guī)運營和管理水平提出了一定的要求。
被擔保方需重點考慮如何在業(yè)務進程中盡可能降低其所持有擔保與其他擔保競合的風險。根據(jù)《民法典擔保制度解釋》，在出質人既以倉單出質，又以倉儲物設立擔保的情況下，確定清償順序的原則是“公示的先后”；難以確定先后的，按照債權比例清償。因此，被擔保方應重視其所持有的擔保的公示安排，包括倉單質押、動產(chǎn)質押、動產(chǎn)抵押的交付和登記安排等，并通過加強與倉庫的溝通協(xié)作，降低實操中的信用風險暴露。
實踐中，部分倉庫在沒有對應倉儲物的情況下偽造倉單供“存貨人”進行質押或轉讓，構成“空單”的轉讓或質押。在“空單”事件發(fā)生后，開具“空單”的倉庫將會承擔相應的民事乃至刑事責任。例如，在（2016）粵刑再7號刑事判決書中，“存貨人”與倉庫串通偽造《貨物明細》、《提貨通知》等虛假資料，虛構倉儲物并進行轉讓，廣東省高級人民法院經(jīng)審理認為其行為構成合同詐騙罪。
“空單”的受讓方或被擔保方防范法律風險的重點之一是考慮其是否構成“善意和無過失”的受讓方或被擔保方。如果倉單轉讓時已經(jīng)保管人簽名蓋章，司法實踐傾向于認為此類受讓方或被擔保方是善意和無過失的，從而不支持“空單”可能對抗受讓方或被擔保方，進而保護受讓方或被擔保方在倉單項下的提貨權或質權。
但是，即便獲得法院的勝訴判決，也不意味著空單的受讓方或被擔保方可以高枕無憂。如果倉庫大量開具空單，在發(fā)生風險時，交叉違約的鏈式反應可能導致擠兌，倉單的受讓方或被擔保方可能只能作為破產(chǎn)債權人向倉庫主張權利，最終只有少量的債權獲得清償。因此，進入倉單交易的市場參與者，應在更早的階段采取措施識別風險，例如，甄別保管人的背景、資信和履約能力；考慮倉單是否有額外擔保，例如銀行保函；考慮倉單是否為期貨交易所標準倉單，從而因有期貨交易所的監(jiān)管獲得兌現(xiàn)保障；另外，還應考慮是否與保管人建立貨物監(jiān)管安排。
倉單交易、倉單融資近年來成為市場參與者的熱門話題。然而，我國的倉單法律體系仍然存在諸多問題。其中一個顯著問題是，目前尚缺乏一個全國統(tǒng)一的倉單登記、流轉、存管的系統(tǒng)，而倉單持有人直接對貨物形成監(jiān)管的成本較高。這就導致了“空單”“一單多質”“一貨多賣”“單貨同押”等亂象，最終導致倉庫、倉單暴雷的現(xiàn)象層出不窮。除了2014年某著名暴雷事件在業(yè)內造成重大影響外，2022年某鋁錠交割庫也發(fā)生了類似的暴雷事件。
2021年4月發(fā)布的《中共中央 國務院關于支持浦東新區(qū)高水平改革開放打造社會主義現(xiàn)代化建設引領區(qū)的意見》中明確提出，支持上海期貨交易所探索建立場內全國性大宗商品倉單注冊登記中心。2022年11月23日，全國性大宗商品倉單注冊登記中心（“全倉登”）正式啟動?！叭珎}登”將探索建設覆蓋全國的倉單登記系統(tǒng)，以實現(xiàn)期貨、現(xiàn)貨、倉儲、銀行、物流、貿(mào)易和生產(chǎn)企業(yè)之間的信息實現(xiàn)及時聯(lián)通。我們期待通過立法、監(jiān)管和市場的共同努力，更加高效、透明、規(guī)范的全國統(tǒng)一倉單登記和流通體系在不遠的將來能夠順利落成。
聯(lián)系客服
