如何寫一份不會退檢的鑒定申請書·法醫(yī)部分
近日因給復(fù)工做準(zhǔn)備，整理了很多病歷和其他用于恢復(fù)后的資料，無力更新和完成約稿，還請讀者見諒。
近期我發(fā)現(xiàn)對于鑒定申請書的書寫也是一種司法實務(wù)很重要的技能，不明確的委托項目面臨很大的退檢風(fēng)險，不僅浪費司法資源，對于案件來說多次無法順利委托鑒定也可能因舉證不利面臨敗訴。借此我對常用司法鑒定中鑒定機(jī)構(gòu)可以完成的鑒定項目進(jìn)行整理，供參考適用。
司法鑒定
廣義的司法鑒定指在司法、訴訟活動中委托的專業(yè)鑒定活動，因司法活動的廣泛性和社會性，實際需要進(jìn)行鑒定的項目不勝枚舉，也無法進(jìn)行統(tǒng)一的歸納，對于特種鑒定需要與法官和鑒定機(jī)構(gòu)協(xié)商確定項目。
狹義的司法鑒定指《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》中明確的，需進(jìn)行行業(yè)管理的幾類鑒定活動，也是本文主要歸納的方向。
鑒定門類
根據(jù)上文決定的內(nèi)容，狹義的司法鑒定主要包括三大類：法醫(yī)類、物證類和聲像資料類，其下又分成若干小類，即法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)臨床鑒定、法醫(yī)精神病鑒定、法醫(yī)物證鑒定、法醫(yī)毒物鑒定，文書鑒定、痕跡鑒定、微量鑒定，聲音、圖像信息的真實性、完整性及其所反映的情況過程進(jìn)行的鑒定、記錄的聲音、圖像中的語言、人體、物體作出種類或者同一認(rèn)定等。
以上鑒定門類包含了基本司法鑒定項目，根據(jù)鑒定目的和門類特點，可以提出有針對性的鑒定申請。
鑒定的意義
司法鑒定是鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。其中有兩層含義，其一鑒定需要運用技術(shù)和專門知識，這一知識是法官和訴訟參與人不掌握，或不完全掌握的；其二鑒定人需進(jìn)行判斷并提供意見。司法鑒定或者說鑒定活動，是對某個專業(yè)問題進(jìn)行判斷的過程，而不是對案件的事實或性質(zhì)進(jìn)行判斷的審判活動，雖然以鑒代審是普遍存在的問題，也亟需在司法改革中解決，但鑒定的提出和申請不能，至少不應(yīng)該要求鑒定人去判斷案件事實。
以我擅長醫(yī)療糾紛為例，針對病歷是否經(jīng)過篡改、偽造的鑒定可以提出以下兩種鑒定申請項目：
A特定病歷是否真實、完整
B特定病歷中張某的簽字是否為張某親筆書寫
我們可以看出，A種申請涉及到了對案件事實的認(rèn)定，甚至根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，如得出肯定結(jié)論可直接推定責(zé)任，予以定案。B種申請僅僅是就事論事，并未要求鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行價值判斷和事實認(rèn)定。
對申請者來說，肯定是希望通過A申請以達(dá)到一錘定音，讓對方無力翻案，并且得出肯定性結(jié)論法官也可以省略庭審進(jìn)一步調(diào)查，直接裁判，工作輕松風(fēng)險低。
但從鑒定實施的角度來看，本項目鑒定應(yīng)歸類為物證類文書鑒定，鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人需具備筆跡鑒定資質(zhì)，要求筆跡鑒定人做出涉及非常多臨床知識和醫(yī)療法規(guī)才能做出判斷的病歷真實性鑒定，不僅鑒定人無力做出鑒定意見，也面臨很大的職業(yè)風(fēng)險，這種申請多以鑒定機(jī)構(gòu)能力不足為由予以退案。
那么我們應(yīng)該如何針對待證事實的核心屬性做出鑒定申請？我試著總結(jié)如下
法醫(yī)病理類
法醫(yī)病理鑒定指鑒定人運用法醫(yī)病理學(xué)的科學(xué)技術(shù)或者專門知識對與法律問題有關(guān)的人身傷、殘、病、死及死后變化等專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。這類鑒定在民事和行政案件中并不多見，多為刑事案件所需。
針對死因我們一般只提出一種委托項目，也一般發(fā)生在法庭外，即“明確客觀死因”，為明確死因需進(jìn)行系統(tǒng)病理解剖，并輔以病理學(xué)或毒化檢驗，這一內(nèi)容一般較為明確。但對其中毒化檢驗的內(nèi)容如果需要額外進(jìn)行檢驗，對另行委托的項目只能以“死者血液及組織是否含有XX藥物（如苯二氮卓類藥物、毒鼠強、氰化物等）”，而不應(yīng)當(dāng)以“死者血液及組織是否含有毒藥”提出，這取決于毒物藥物檢驗的方式，具體內(nèi)容下文會有敘述，需予以注意。
死亡時間與損傷時間多見于刑事犯罪偵查，普通人不需了解很多，也難以有委托需求，如對損傷時間有疑問可以專項提出“該損傷是否為生前形成”。
成傷機(jī)制與致傷物檢驗多見于補充鑒定或重新鑒定項目，日常生活中可以形成傷害的工具種類繁多，不同工具形成的損傷又各有其相似性，針對此類情況可以提出“致傷工具特點”、“損傷形成機(jī)制”、“該損傷是否為物證工具形成”等，但需個別分析，并于鑒定人就該問題充分溝通。
硅藻檢驗可以證實死者是否在指定水域溺亡，前提是明確死者系溺死，并取得死者肺、肝、腎和依法依程序取得的目標(biāo)水域的水樣，可以提出鑒定項目“送檢水樣中硅藻與人體組織中硅藻的形態(tài)和種類等是否一致”。
另有一種需要技術(shù)水平較高的病理書證審查，包括對病理解剖活動進(jìn)行復(fù)檢，以及對已不具備解剖條件的死者死因進(jìn)行書證分析，可以提出“根據(jù)送檢材料明確死因”。此類鑒定難度高，爭議大，需慎重進(jìn)行，事前妥善溝通。
法醫(yī)臨床類
法醫(yī)臨床鑒定是指鑒定人運用法醫(yī)臨床學(xué)的科學(xué)技術(shù)或者專門知識，對訴訟涉及的與法律有關(guān)的人體損傷、殘疾、生理功能、病理生理狀況及其他相關(guān)的醫(yī)學(xué)問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。
傷殘等級鑒定是發(fā)生最多、標(biāo)準(zhǔn)也最完備的鑒定項目，這部分比較明確，用“傷者是否構(gòu)成傷殘，如構(gòu)成其傷殘等級”。與其類似的是損傷程度鑒定，多在刑事偵查程序中由偵查機(jī)構(gòu)提出，以明確損傷程度構(gòu)成重傷、輕傷、輕微傷。因標(biāo)準(zhǔn)不同，鑒定目的不同，損傷程度與傷殘等級沒有對應(yīng)關(guān)系。
與之相對應(yīng)的還有勞動能力鑒定，大部分地區(qū)還是由勞動部門進(jìn)行鑒定，但依然屬于廣義的法醫(yī)鑒定門類，以“被鑒定人是否構(gòu)成勞動能力喪失，如構(gòu)成其喪失程度”提出。
醫(yī)療損害鑒定從大類上也屬于法醫(yī)臨床范疇，一般提出的鑒定包括三項“醫(yī)療行為是否存在過錯，如存在過錯是否與損害后果存在因果關(guān)系，過錯的責(zé)任程度（原因力）”，對于是否進(jìn)行完備的告知和尊重患者選擇權(quán)，取得了患方書面同意等也可以一并提出。如患者仍生存需進(jìn)行傷殘等級鑒定申請可如前所述，醫(yī)療過錯與傷殘等級既可以由一個鑒定機(jī)構(gòu)作出，也可以分別委托不同的鑒定機(jī)構(gòu)。
法醫(yī)臨床中還存在許多司法實務(wù)中本可以運用，但實際運用較少的門類，在本段統(tǒng)計如下：
對詐傷、詐病、造作傷進(jìn)行鑒定，對休息期、恢復(fù)期、誤工期長度鑒定，對視聽嗅覺功能是否正常進(jìn)行鑒定，對前庭平衡功能進(jìn)行鑒定，對男性性功能和生殖能力進(jìn)行鑒定，骨齡鑒定，各種因素造成損傷與疾病對損害后果的因果關(guān)系及原因力大小鑒定，以及與法醫(yī)病理相同的對致傷物、損傷時間、損傷形成機(jī)進(jìn)行鑒定等。
對詐傷、詐病可以提出“對被鑒定人的XX診斷是否真實、正確”具體鑒定要求，造作傷一般指損傷發(fā)生后，為加重施害人責(zé)任而再次制造損傷的行為結(jié)果，對于“是否為造作傷”其實是要求鑒定人進(jìn)行事實和價值判斷，加重了鑒定人責(zé)任和義務(wù)，可以通過“A損傷與B損傷致傷物分別特征”以及“A損傷與B損傷形成時間與成傷機(jī)制”進(jìn)行鑒定。
法醫(yī)精神病
法醫(yī)精神病鑒定是指運用法醫(yī)精神病學(xué)的科學(xué)技術(shù)或者專門知識，對涉及法律問題的被鑒定人的精神狀態(tài)、行為/法律能力、精神損傷及精神傷殘等專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。
刑事和民事分別有其行為能力的鑒定，以“是否具備刑事/民事行為能力”提出鑒定即可。相關(guān)訴訟能力也可以“是否具備參加訴訟能力”提出鑒定。
對精神狀態(tài)鑒定，即被鑒定人是否有精神病，可以提出“是否有精神/智力障礙，如有其精神障礙分型”鑒定。
服刑/受處罰能力鑒定，即被鑒定人的精神狀態(tài)是否具備采取強制措施、刑事服刑或行政處罰的能力，直接提出“是否具備”的申請即可。
危險性評估，即被鑒定人是否符合接受強制醫(yī)療條件，或解除強制醫(yī)療后危害性評價，該項目適用于依法不負(fù)刑事責(zé)任的刑事案件特殊程序中，一般由人民法院或執(zhí)行機(jī)關(guān)提出。
非自愿治療鑒定，對依照精神衛(wèi)生法需強制進(jìn)行住院治療的精神病人，是否符合強制住院條件進(jìn)行的鑒定，一般由行政機(jī)關(guān)提出。
測謊，即多道心理生理測試，因測謊記錄不能作為法庭證據(jù)適用，該項目僅作為參考，社會鑒定機(jī)構(gòu)也較少開展，必要時可以與法庭確認(rèn)其結(jié)果在訴訟中的地位，再向鑒定機(jī)構(gòu)確認(rèn)出具的報告采取何種形式。
法醫(yī)物證類
法醫(yī)物證鑒定是指鑒定人運用法醫(yī)物證學(xué)的科學(xué)技術(shù)或者專門知識，對各類生物檢材進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。
法醫(yī)物證與痕跡物證、其他微量物質(zhì)有所不同，特指涉及人類或非人類遺傳物質(zhì)（DNA）的鑒定，主要包括個體識別和親緣關(guān)系鑒定。
個體識別鑒定可以提出“A檢材與B檢材是否來源于同一個體”的鑒定申請，不應(yīng)當(dāng)提出“毛發(fā)/血液是否是張三的”這種要求。
親緣關(guān)系包括親子關(guān)系和狹義的親緣關(guān)系，即兄弟姐妹或祖父母、外祖父母關(guān)系，檢驗對象同樣是檢材而非人體，雖然實踐中多有人直接到鑒定機(jī)構(gòu)參與檢驗的，但法醫(yī)檢驗的負(fù)責(zé)對象始終是檢材，對于檢材是否來源于具體某人應(yīng)當(dāng)由其他訴訟參與或鑒定參與人共同負(fù)責(zé)確認(rèn)。鑒定要求嚴(yán)格來說也應(yīng)當(dāng)是“A檢材與B檢材是否存在親緣關(guān)系，其親緣關(guān)系如何”，對二聯(lián)親子鑒定（僅父子或母子參與）和三聯(lián)親子鑒定（父母子三人）分別出現(xiàn)兩份檢材或三份檢材，具體進(jìn)行調(diào)整。
需要注意的是親緣鑒定中，目標(biāo)樣本親緣越遠(yuǎn)，對參與鑒定的樣本量要求越多，否則無法得出確定性結(jié)果，比如同父異母的子女，要確定此二人親緣則需要共同的父親參與鑒定，如果沒有父親的樣本則會被退檢或者給出或然率分析結(jié)果，不利于司法審判活動。
對于非人類DNA鑒定與上述相同。
實際上在法醫(yī)物證類中還包括通過遺傳物質(zhì)推斷個體的地理來源、年齡乃至外貌特征等，實踐中適用不廣泛，科學(xué)性容易受到質(zhì)疑，不建議非科研所需進(jìn)行鑒定活動。
法醫(yī)毒物類
法醫(yī)毒物鑒定是指鑒定人運用法醫(yī)毒物學(xué)的科學(xué)技術(shù)或者專門知識，對體內(nèi)外毒（藥）物、毒品及代謝物進(jìn)行定性、定量分析，并提供鑒定意見的活動。法醫(yī)毒物鑒定還包括法醫(yī)毒理學(xué)能解決的中毒毒理問題。
如上所述，毒物鑒定因為其鑒定方法，比如氣相或液相色譜分析法，僅能對檢材光譜曲線和特定標(biāo)準(zhǔn)光譜曲線進(jìn)行對比，得出有或無的結(jié)果，所以鑒定申請一般以“檢材中是否含有XX物質(zhì)，如有其含量多少”提出定性及定量鑒定要求。
所以這部分我將不同種類的毒物整理成如下表格，供參考選擇
氣體類 | 一氧化碳、硫化氫、磷化氫、液化石油氣等 |
揮發(fā)性 毒物 | 氫氰酸、氰化物、含氰苷類、醇類、苯及其衍生物等 |
合成 藥物 | 苯二氮卓類藥物、巴比妥類藥物、吩噻嗪類藥物、抗精神病藥物、臨床麻醉藥、抗生素、甾體激素等 |
天然 毒物 | 烏頭生物堿、顛茄生物堿、鉤吻生物堿、雷公藤甲素、雷公藤酯甲等植物毒物成分或其體內(nèi)代謝物，以及檢材中是否含有斑蝥素、河豚毒素、蟾蜍毒素 |
毒品 | 阿片類物質(zhì)、苯丙胺類興奮劑、大麻類物質(zhì)、可卡因、致幻劑、合成大麻素類、卡西酮類、芬太尼類、哌嗪類、色胺類等毒品 |
殺蟲劑 | 有機(jī)磷殺蟲劑、氨基甲酸酯類殺蟲劑、擬除蟲菊酯類殺蟲劑等 |
除草劑 | 百草枯、敵草快、草甘膦等 |
滅鼠劑 | 香豆素類、茚滿二酮類、有機(jī)氟類、有機(jī)磷類、氨基甲酸酯等 |
上述毒物可以檢驗其本體，也包括相關(guān)化合物和代謝產(chǎn)物的檢驗，可以得出定性或定量結(jié)果，但是需要明確的鑒定方向，值得注意。
以上是我對法醫(yī)類鑒定中，可以委托哪些鑒定項目，和鑒定如何高效準(zhǔn)確的進(jìn)行委托，按照我的經(jīng)驗和理解進(jìn)行的總結(jié)，物證類和聲像資料類在下篇中進(jìn)行匯總，如果讀者對我總結(jié)的內(nèi)容有自己的認(rèn)識或指正，希望給我留言。
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