第一部分
案由主要是以法律關(guān)系進(jìn)行劃分,而并非單純以合同所涉的名稱判斷。法官在確定案由時(shí)是根據(jù)原告的訴訟請求、主張的法律關(guān)系、提供的初步證據(jù),審查后予以確定相應(yīng)的立案案由。但是,我們都知道法律關(guān)系既具有相對穩(wěn)定的性質(zhì),又具有變動(dòng)不居的特性,由此而定的案由自然也非一成不變。在案件審理過程中,法官也會(huì)隨著法律關(guān)系的變動(dòng)要求原告變更相應(yīng)的案由。
周法官在本書的第一編第三章的內(nèi)容里簡要的介紹了建設(shè)工程糾紛案件中的案由問題。確定案由雖是法官之工作,但卻是作為原告的一方在起訴前需要仔細(xì)斟酌的問題。案由是方向,方向錯(cuò)了,就可能出現(xiàn)差之毫厘,謬以千里的后果。訴訟請求,主張的法律關(guān)系(主體,客體,內(nèi)容),初步證據(jù)。事實(shí)上,訴訟請求與證據(jù)是包含于法律關(guān)系之中,誰向誰依據(jù)什么主張什么,法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容就都包括其中了。
第二部分
案由之一是建設(shè)工程合同糾紛。常有的以下幾種:其一,實(shí)際施工人起訴包括發(fā)包人等主體在內(nèi)的情形。(《建設(shè)工程司法解釋(一)》第26條,《建設(shè)工程司法解釋(二)》第24條)其二,工程總承包。工程總承包是項(xiàng)目業(yè)主為實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目目標(biāo)而采取的一種承發(fā)包方式。即從事工程項(xiàng)目建設(shè)的單位受業(yè)主委托,按照合同約定對從決策、設(shè)計(jì)到試運(yùn)行的建設(shè)項(xiàng)目發(fā)展周期實(shí)行全過程或若干階段的承包。這里涉及的是一個(gè)“合同群”,或者說是一個(gè)“法律關(guān)系群”。其三,混合責(zé)任。在涉及工程質(zhì)量責(zé)任甚至工程質(zhì)量事故的案件中,所涉主體有發(fā)包人、施工人、勘察人、設(shè)計(jì)人、監(jiān)理人等各方面可能根據(jù)過錯(cuò)情況承擔(dān)混合責(zé)任。
案由之二建設(shè)工程施工合同糾紛。建設(shè)工程施工合同糾紛是指建設(shè)施工合同的發(fā)包人與施工總承包人之間因工程造價(jià)、質(zhì)量、工期、安全、索賠、已付款以及違約金、質(zhì)保金、履約保證金等產(chǎn)生的爭議所立的案件。此處的發(fā)包人作狹義理解,即建設(shè)方、甲方,不包括從建設(shè)方承包后將分部分項(xiàng)工程進(jìn)行分包或者轉(zhuǎn)包的承包人,但應(yīng)包括工程總承包模式下,工程總承包人(發(fā)包人)與施工部分的承包人(施工總承包人)之間就是公合同項(xiàng)下權(quán)利義務(wù)發(fā)生的糾紛。其中,大多數(shù)是施工總承包人起訴發(fā)包人索要欠付工程款、解除合同、賠償損失、主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán),少數(shù)案件為發(fā)包人起訴施工總承包人主張工程質(zhì)量問題、工期逾期、解除合同、賠償損失等,罕見案件中也有發(fā)包人主張超付工程款等。這類案件合同約定往往更為完整、明確,合同的簽訂備案,招投標(biāo),竣工手續(xù),勘察設(shè)計(jì)文件留存,項(xiàng)目管理一般都比較規(guī)范,相比于建設(shè)工程分包糾紛,這一類糾紛反而更容易入手。
第三部分
案由之三為建設(shè)工程分包合同糾紛。這類糾紛是發(fā)生在建設(shè)工程合同下不同承包人之間的(如施工總承包人與地基基礎(chǔ)分包人之間、施工總承包人魚勞務(wù)分包人之間、違法分包人與其手下名為班組實(shí)為勞務(wù)分包的包工頭之間等)。在此類糾紛中,分包人與總承包人往往就工程建設(shè)存在較強(qiáng)的附屬性。而且本書中指出:鑒于轉(zhuǎn)包關(guān)系、掛靠關(guān)系,雙方當(dāng)事人之間的轉(zhuǎn)包合同、掛靠合同等,與建設(shè)工程分包合同實(shí)質(zhì)上性質(zhì)相同,故對于轉(zhuǎn)包合同項(xiàng)下的轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人之間,掛靠人與被掛靠人之間就造價(jià)、質(zhì)量、工期等合同約定范圍內(nèi)的爭議也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為建設(shè)工程分包合同糾紛。這類案件由于在一個(gè)工程中,設(shè)計(jì)眾多的分包人,尤其是涉及層層分包與轉(zhuǎn)包的情形,再加之管理不規(guī)范,證據(jù)收集難度大,難度反而建設(shè)工程施工合同糾紛案件。
案由之四是裝飾裝修合同。這是指發(fā)包人與裝飾裝修工程的承包人之間就合同的價(jià)款、質(zhì)量、工期等產(chǎn)生的糾紛。工程裝修分為家裝(家庭住宅裝修,不以建筑企業(yè)資質(zhì)問題而認(rèn)定合同無效)與工裝(泛指有一定規(guī)模的公共場所設(shè)施的裝修工程,這屬于建設(shè)工程中的裝修分部工程),這類糾紛施工內(nèi)容繁雜,但手續(xù)又十分粗糙。質(zhì)量、造價(jià)等都可能會(huì)引發(fā)糾紛,而且尤其需要注意的是承包人可能將裝修工程中的部分工作分包給第三方主體,如果第三方與與承包人因裝修工程的造價(jià)、質(zhì)量發(fā)生爭議,工裝工程就可能構(gòu)成建設(shè)工程分包合同糾紛,而家裝工程往往被認(rèn)定為承攬合同,但承包人與第三方主體的個(gè)人并非分包,而是按照固定標(biāo)準(zhǔn)(按日、工作量)計(jì)算報(bào)酬,基本上會(huì)被認(rèn)定為勞務(wù)合同。
第四部分
案由之五是建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛。這是指就承包人是否享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。本書認(rèn)為應(yīng)該刪除該案由,原因在于承包人要求確認(rèn)建設(shè)工程的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)那疤岜厝皇侵鲝埞こ虄r(jià)款債權(quán)并得到司法或者仲裁的確認(rèn),因而該案由應(yīng)當(dāng)包含與建設(shè)工程施工合同糾紛案由之中,可以作為單獨(dú)的訴訟請求與工程價(jià)款請求一并處理即可。而且這個(gè)案由并非以法律關(guān)系來界分,并無必要。
案由之六為建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同糾紛。在實(shí)踐中,勘察合同、設(shè)計(jì)合同部分履行而需要解除或終止時(shí),合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)如何記取,往往是案件審理的疑難點(diǎn)。也有發(fā)包人起訴勘察人、設(shè)計(jì)人,以承包人出具的勘察報(bào)告、設(shè)計(jì)文件存在錯(cuò)誤、瑕疵等為由,要求賠償所引起的損失。這里有必要對于建設(shè)工程監(jiān)理合同特別注意,是指工程建設(shè)單位聘請監(jiān)理單位代其對工程項(xiàng)目進(jìn)行管理,明確雙方權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。建設(shè)單位稱委托人、監(jiān)理單位稱受托人。因而監(jiān)理人代表建設(shè)方對工程建設(shè)進(jìn)行監(jiān)督管理,故監(jiān)理人在一些施工過程資料上的簽字往往被視為是發(fā)包人的行為。但是在監(jiān)理人涉及開竣工、安全監(jiān)督、質(zhì)量控制等環(huán)節(jié),并不僅為發(fā)包人的委托人進(jìn)行監(jiān)督管理,而是根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等規(guī)定享有一定的獨(dú)立性。
第五部分
案由之七是鐵路修建合同糾紛。該類糾紛首要問題是管轄權(quán)的問題,鐵路修建合同糾紛管轄受鐵路運(yùn)輸法院專門管轄和不動(dòng)產(chǎn)糾紛專屬管轄規(guī)定的雙重約束,應(yīng)當(dāng)由鐵路工程所在地的鐵路運(yùn)輸法院管轄。
案由之八是農(nóng)村建房施工合同糾紛。農(nóng)民自建兩層(含兩層)以下住宅的施工承包并不適用《建筑法》對建設(shè)工程承包人資質(zhì)要求的規(guī)定。這其中衍生的糾紛是工人在施工過程中的意外傷害賠償案件等。
案由之九是其他建設(shè)工程合同糾紛。
第六部分
案由的確定實(shí)際上對于案件思路整理的初步確定。立案庭的審查是粗淺的,但是作為原告的代理人在立案之前就必須對整個(gè)案件熟習(xí)于胸,整個(gè)訴訟策略以及代理思路已經(jīng)確定,而不是在案件訴訟過程中隨著法官的審理一變再變。這就需要對于案件反復(fù)斟酌與研判,動(dòng)用經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)案例、法律規(guī)定、證據(jù)材料等主動(dòng)因素形成對案件的全面梳理與認(rèn)識(shí)。
在我初入律所,就接受過制定訴訟方案的訓(xùn)練,至今我都認(rèn)為那是最完整,最有效的訓(xùn)練?;臼聦?shí)梳理,法律分析,代理思路確定,訴訟操作,按照這樣的流程,我們就可以基本上認(rèn)識(shí)了這個(gè)案子。對于建設(shè)工程合同糾紛的案件更應(yīng)該如此,如能一直保持這樣的訓(xùn)練,對于我們的專業(yè)水平的提升大有裨益。
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