擔(dān)保合同除留置，銀行貸款融資租（賃），建設(shè)技術(shù)開發(fā)轉(zhuǎn)（讓），三大知（識）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，合伙保險與勞動。

　　違反形式不成立，主要義務(wù)一方（已）履（行），對方接受是例外。

　　核準(zhǔn)登記才生效：法定抵押很落后：不動產(chǎn)汽車（企業(yè)）設(shè)備；

　　專利/申請權(quán)轉(zhuǎn)讓，外國人時須（外經(jīng)貿(mào)部+科技部）批準(zhǔn)；

　　核（準(zhǔn)）登（記）（公）告，合資合作要審批。

　　合同條款問題

　　合同條款及解釋，建議8條免糾紛，

　　缺乏條款可補(bǔ)充，約定不明如何補(bǔ)：

　　補(bǔ)充協(xié)議有關(guān)條（款），

　　交易習(xí)慣來確定，

　　未能確定法條補(bǔ)：

　　質(zhì)量國（家）標(biāo)（準(zhǔn)）合（同）目的；

　　價款（當(dāng)?shù)兀┦袃r或定價（政府定價或指導(dǎo)價）；

　　履行地點(diǎn)義務(wù)方，交付貨款對方處，不動產(chǎn)適所在地；

　　履行期限隨時履（行），要求履行給準(zhǔn)備（時間）；

　　履行方式利（合同）目的；

　　履行費(fèi)用義務(wù)方。

　　合同解釋問題

　　合同解釋有學(xué)問，文義整體目的（方）法，交易習(xí)慣與誠信；

　　不同文本依約定，無約定時同（等）效力，只有目的解釋好。

　　格式合同/條款問題

　　格式條款限制多，免除限制要提示。

　　不予說明不生效，保險免責(zé)說效力。（說明才生效）

　　無效情形再加三（種），傷害故意重（大過失）致?lián)p。

　　免除人身傷害責(zé)（任），故意重大財(cái)產(chǎn)損（失）。

　　減免己責(zé)剝奪權(quán)，加重對方屬無效。

　　經(jīng)營者通知聲明，告示成績亦無效。

　　格式條款解釋難，通常解釋不利（提）供（方）。

　　非格式條款優(yōu)先。

　　要約問題（法律|教育網(wǎng)整理）

　　要約承諾即合同，要約主體要特定，希望訂立表意思。

　　內(nèi)容須具體確定，此處區(qū)分與（要約）邀請。

　　常見要約邀請有：寄價（目）表拍（賣）招標(biāo)（招）股。

　　商業(yè)廣告是邀請，內(nèi)容符合視要約。

　　懸賞廣告非要約，性質(zhì)屬單方（法律）行為。

　　要約生效（時間）采到達(dá)（主義），到達(dá)是指可控制。

　　是否看到它不管，電子要約入系統(tǒng)。

　　要約人應(yīng)接（受）承諾，受要約人可承諾。

　　要約期限從約定，法定范圍具體定。（《證券法》第83條收購要約期限為30～60天）

　　撤回先到或同時，拍賣競價不可撤（回）。

　　撤銷應(yīng)在承諾前，證券收購不得撤。

　　變更須報(bào)（證監(jiān)會和證交所）批（準(zhǔn)）公告。

　　要約失效原因有：拒絕撤銷期滿未（承諾），實(shí)質(zhì)（性）變更反要約，拍賣高價出現(xiàn)時；注意撤回未生效（要約）。

　　承諾問題

　　承諾一錘就定音，意思表示完全同（意）

　　受要約人才（能）承諾，原則通知（依習(xí)慣/要約）行為作（出）。

　　承諾期間要約內(nèi)，對話即時合理（時間到）達(dá)。

　　實(shí)質(zhì)變動新要約，非實(shí)質(zhì)（變更承諾）要約（人及時）反對，要約表明不得變（更）。

　?。ㄟt發(fā)）遲到原則（上）新要約，及時有效是例外。

　　遲延原則上有效，通知逾期新要約。

　　撤回先到或同時，承諾不能夠撤銷。

　　承諾生效亦（采）到達(dá)（主義），作出行為即生效。

　　承諾生效合同（成）立，合同（書）確認(rèn)（書）才成立，雙方簽章后（最后一方簽章時間）為準(zhǔn)。

　　招標(biāo)決標(biāo)未成立，簽訂書面（合同）方成立。

　　拍賣拍定未成立，簽訂確認(rèn)（書）方成立。

　　交叉要約既相同，一致到達(dá)未前提，推定承諾達(dá)（成）合意。

　　合同成立有三地，一般承諾生效地，合同書有會簽地，最后一方簽訂地。

　　合同成立與生效問題

　　合同成立與生效，多數(shù)成立即生效。

　?。ǚ伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定）批準(zhǔn)登記始生效，條件成就始生效，期限到時亦生效。

　　確認(rèn)無效自始無（效），否定評價不（存在）生效（問題）。

　　撤銷后自始無效，不撤銷成立生效。

　　合同一（成）立有（一般）約束（力），不得擅自撤（銷）或變（更）。

　　條件不定期限定，限制行為（人）訂合同，效力待定須追認(rèn)。

　　法代追認(rèn)限明示，意思應(yīng)向相對人，催告1月內(nèi)為之。

　　一經(jīng)拒絕自始無（效），催告沉默視拒絕。

　　相對人有兩權(quán)利，催告并非形成權(quán)，善意（相對人）才享有撤銷權(quán)，撤銷在先才有用。

　　無權(quán)代理分三種：無權(quán)越權(quán)與終止，處理同上不贅述。

　　無權(quán)處分非無效，事后追認(rèn)和取得（處分權(quán)）。

　　賣方承擔(dān)違約責(zé)，買方解除主賠償。

　　動產(chǎn)還可善意（?。┑?，所有人（請求返還）價金+賠償。

　　一物數(shù)賣賣方選，債權(quán)平等視真理，賣方應(yīng)負(fù)違約責(zé)，他方解除主賠償。

　　擅自出賣共有物，不論（買賣雙方）善意皆有效，惡意串通合（同）無效，共有（人）名義來出賣，適無權(quán)/表見代理。

　　表見代理/代表行（為），確定有效應(yīng)注意。

　　行為能力表真意（真實(shí)意思表示），不違法律或公益。

　　無效合同問題

　　無行為（能力）人訂合同，純獲利零花有效。

　　法人違限制特許，禁止經(jīng)營則無效。

　　意思表示不真實(shí)，欺詐脅迫損國家（利益）。

　　雙方惡意損他方，串通騙（?。┍＃ㄗC）應(yīng)無效。

　　合法掩（蓋）非法目的，名聯(lián)營實(shí)借（貸）則無效。

　　損害社會公共（利）益，非法壟斷妨（礙）技術(shù)，侵害技術(shù)皆無效。

　　違反強(qiáng)制性規(guī)定，僅限法律行政（法）規(guī)。

　　可變更可撤銷合同問題

　　欺詐構(gòu)成要件四：欺詐故意施行為，誘使錯（誤認(rèn)）識非真實(shí)（意思表示）。

　　應(yīng)知第三人欺詐，視為本人之欺詐。

　　造成損害為要挾，違背真實(shí)為脅迫。

　　牟取不當(dāng)危險時，嚴(yán)重?fù)p害乘人危。

　　自己誤解意（思）相悖，較大損害重大誤（解）。

　　利用優(yōu)勢違公平，權(quán)利義務(wù)（顯）失公平

　　欺詐脅迫乘人危，僅受害方可撤銷。

　　顯失公平重大誤（解），雙方均可來撤銷。

　　撤銷權(quán)屬形成權(quán)，除斥期間違1年。知道應(yīng)知事由始，不行使合（同）有效。

　　撤銷須經(jīng)法（院）（仲）裁定（確認(rèn)）。（法律|教育網(wǎng)整理）

　　請求變更（法院）不撤銷，請求撤銷可變更，重大誤解變更（優(yōu)）先。

　　合同（確認(rèn)）無效（被）撤銷后，自始無效可溯及（合同成立時），部分無效不影響（其他條款）；

　　適用締約過失責(zé)，返還財(cái)產(chǎn)仲裁（條款）獨(dú)（立性）。

　　惡意串通財(cái)（產(chǎn)）收（歸國家、集體）返（還第三人）。

　　履行抗辯權(quán)問題

　　同時履行均屆（期）滿，他方未履（行）可抗辯，一手交錢一手貨。

　　先后履行均屆（期）滿，后付義務(wù)（人）先（履行）抗辯（權(quán)），正當(dāng)抗辯非違約。

　　先付債務(wù)已屆（期）滿，他方難付來擔(dān)保，不安抗辯可行使，中止履行應(yīng)通知，合理（期間）未（恢）復(fù)（履行）才解除。

　　預(yù)期違約應(yīng)證明，不能證明（負(fù)）違約責(zé)（任），提供擔(dān)保應(yīng)履行。

　　締約過失責(zé)任問題

　　違反先合同義務(wù)，主觀過錯信賴（利益）損（失）：

　　惡意磋商訂約欺（詐），泄露不當(dāng)用商（業(yè)）秘（密）。

　　過失致無效/撤銷，違反誠實(shí)信用（原）則。

　　合同保全問題

　　合同相對性原則，一般不涉第三人。

　　怠于行使可代位，兩種債權(quán)均屆滿。

　　不屬人身需保全，次債務(wù)任?。ㄋ┑兀ǚㄔ海┕埽ㄝ牐?

　　以（自）己名義代位訴，法院追加債務(wù)人（第三人）。

　　援用（對債務(wù)人）抗辯債權(quán)人，訴訟費(fèi)用（實(shí)現(xiàn)債權(quán)中）優(yōu)先付。

　　代位（權(quán)）成立兩債消（滅）。

　　債權(quán)人已訴債務(wù)（人），代位（之訴）成立應(yīng)受理，判決生效前中止，代位不成（立）另行（起）訴。

　　債權(quán)余額另行（起）訴，符合（起訴）條件應(yīng)受理，代位（判決）生效前中止。

　?。黠@）低價受讓人知情，危害債權(quán)可撤銷。

　　被告?。ㄋ┑胤ㄔ汗埽ㄝ牐?，可以追加受益人（第三人）。

　　一經(jīng)撤銷（自）始無效。

　　撤銷權(quán)為形成權(quán)，（知道/）應(yīng)知撤銷（事由）為1年，最長行為后5年。

　　合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓（債的移轉(zhuǎn)）問題

　　債權(quán)讓與須有效（合法債權(quán)），三類債權(quán)不得讓（與）：

　　人身/特定/不作為；特別約定不違公（序良俗）；法律規(guī)定（不得轉(zhuǎn)讓）最高額（抵押）。

　　達(dá)成（讓與）協(xié)議即生效，不需債務(wù)人同意。

　　通知約束債務(wù)人，一經(jīng)通知不撤銷。

　　權(quán)利轉(zhuǎn)讓受讓人，讓與人瑕疵擔(dān)保。

　　抗辯抵銷權(quán)對抗，表見讓與履（行）有效。

　　債務(wù)承擔(dān)無因性，免責(zé)（式債務(wù)）承擔(dān)經(jīng)（債權(quán)人）同意；

　　并存（式債務(wù)）承擔(dān)連帶責(zé)（任），只需通知債權(quán)人，援用抗辯來對抗。

　?。▊└爬ǔ惺埽?quán)利義務(wù)）一并轉(zhuǎn)，合并法定不須同（意），協(xié)議經(jīng)對方同意，提出抗辯列第三（人）。

　　合同解除問題

　　違約多樣解除（合同很）重，不可抗力雙方解（除權(quán)）。

　　合同目的不實(shí)現(xiàn)，（解除）通知（解除人）證明可免責(zé)。

　　預(yù)期違約對方解（除），解除合同加賠償。

　　遲延履行合理（期間）未（履行），對方催告后解除。

　　（一方遲延）不達(dá)（合同）目的不催告，根本違約直接解（除）。

　　根本違約后果重，不達(dá)（合同）目的應(yīng)預(yù)見，非違約方可解除。

　　特別規(guī)定要記牢，任意解除特定方：

　　贈與不定（期）租（賃）雙方，承攬（合同）定作（人）貨運(yùn)（合同）托（運(yùn)人），標(biāo)的公開技（術(shù)）開（發(fā)）雙（方），委托（合同）雙方無期（間）保（最高額保證人），保險（合同）投保無（合伙）期（限）合（伙人）。

　　另一方特別解除權(quán)：預(yù)期違約不安抗（抗辯人），分期未付1/5賣方，違反用途貸款人，擅自轉(zhuǎn)租出租人，租物危險承租人，擅自轉(zhuǎn)包定作拒絕重印版權(quán)人，合伙除名實(shí)解除，嚴(yán)重違反合伙人。

　　明令不得解除有：用人單位保險人，貨運(yùn)海上（保險責(zé)任開）始雙方，海上、航次（保險責(zé)任開始后）被保險（人）。

　　解除權(quán)為形成權(quán)，除斥期間可約定，

　　對方催告合理期（限），一般就是3個月，未經(jīng)催告1年期。

　　除斥期間不行使，解除權(quán)利便消滅。

　　解除到達(dá)即生效，不需對方來同意，對方異議確認(rèn)（之）訴。

　　尚未履行終止履（行），溯及不用一刀切。

　　選擇溯及（返還恢）復(fù)原狀，無溯及時清（償）已履（行）。

　　解除還可賠（償）損害，違約（金）定金不獨(dú)立，主物解除及從物。

　　債的消滅問題

　　債消滅時從權(quán)（消）滅：擔(dān)保物權(quán)違約金，后合同義務(wù)仍存。

　　清償履行意義同，代為清償非代理，第三人須為他（人）意（思）。

　　代為人非當(dāng)事人，債務(wù)（人）自負(fù)違約責(zé)。

　　代為受領(lǐng)為他（人）意（思），非當(dāng)事人無權(quán)追（究違約）。

　　抵消雙方互負(fù)債，主動債權(quán)（超）過生效，

　　不得主張抵銷權(quán)，第三人債（權(quán)）不抵銷。

　　種類相同品質(zhì)同，自動債權(quán)已屆（清償）期。

　　抵銷權(quán)為形成權(quán)，一經(jīng)行使通知（即）可，

　　不得附條件期限，否則視（為）抵銷無效。

　　抵銷成立債消滅。

　　合意抵銷達(dá)（成）一致，互負(fù)債務(wù)（合同）自由權(quán)。

　　提存?zhèn)鶛?quán)人原因：債權(quán)人下落不明，無正當(dāng)理由拒絕，死亡喪失（民事行為）未確定（繼承人/監(jiān)護(hù)人）。

　　提存標(biāo)的（物）債消滅，提存部門妥善保（管義務(wù)），5年不領(lǐng)歸國家。

　　民船單方拋債權(quán)，，無因行為不得撤，意思應(yīng)向債務(wù)人。

　　混同同歸一人事（實(shí)行為），涉第三人債不消（滅）。

　　違約責(zé)任問題

　　合同有效違約責(zé)，否則締約過失責(zé)。

　　違約責(zé)任是（合同法）靈魂。

　　歸責(zé)原則無過錯，構(gòu)成一方有違約（行為）。

　　損害賠償（金）有損害，定金（責(zé)任）不需有損害。

　　無償合同采過錯（原則）：贈與客運(yùn)（合同）隨身物，保管倉儲與委托。

　　以下情況可并存：繼續(xù)履行+延遲（履行違約）金，補(bǔ)救措施賠損失，經(jīng)營欺詐雙倍賠（償）。

　　損害賠償可預(yù)見（規(guī)則）：賠（償）可得利益損失（≤締約時預(yù)見到/應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的違約可能所致的損失）。

　?。ǚ沁`約方）未采（?。┎徽嬲x務(wù)（防止損失擴(kuò)大），擴(kuò)大損失不主（張）賠（償）。

　　法定損（害）賠（償金）亦補(bǔ)償，約定違（約）金主補(bǔ)償。

　　“三金”適用很熱門，①違約（金）定金不并用，非違約方選有利；選擇違約（金）還定金（違約金+定金）；

　　②違約（金）損（害）賠（償金）不并用，約定違約金優(yōu)先（約定>法定），違約（金）高（于）損失不過分；

　　違約（金）低增到損（失），不讓老實(shí)人（非違約方）吃虧，

　　違約（金）過高法（院仲）裁（適當(dāng)）減（少）。

　?、鄱ń饟p（害）賠（償金）可并用。

　　“三金”并存怎么辦？比較違約金損失，來確定違約（金）數(shù)額；違約（金）一定再比（較）定（金），從中選（出）有利方案。

　　加害給付問題

　　責(zé)任危害同一（違反義務(wù)）行（為），符兩（種）責(zé)（任）構(gòu)（成要）件沖突。

　　侵權(quán)違約相競合，加害給付最常見，

　　侵權(quán)違約兩選一，一審開庭前可變（更）。

　　提起訴訟主體是：合同雙方違約責(zé)，侵權(quán)所有受害人。

　　侵權(quán)可告生產(chǎn)者，運(yùn)（輸者）倉（儲者）引起第三人。

　　一并起訴（生產(chǎn)者銷售者）連帶責(zé)，誰有錯要被追償，

　　銷售（者）不明生產(chǎn)（者）供（貨者），有銷售（者）最終承擔(dān)。

　　銷售“三無”（產(chǎn)品）咎（由）自取，第三人責(zé)（任）亦可追（償）。

　　人（身）傷（害）（特定）紀(jì)念物毀（永久性滅失）損（失），侵權(quán)可主（張）精（神）損（害）賠（償）。

　　違約免責(zé)可約定，法定只有不可抗（力）。

　　侵權(quán)免責(zé)（事）由法定，產(chǎn)品未投入流通，投入時無（尚不存在）/（當(dāng)時科技水平）不發(fā)現(xiàn)。（《產(chǎn)品質(zhì)量法》第41條）