說(shuō)理論證
口感：雪碧
廣州公安4月8日發(fā)布通報(bào)稱(chēng)，因?qū)嵜e報(bào)而案發(fā)，24歲的南航員工高某因涉嫌在網(wǎng)上傳播淫穢信息已被白云警方刑事拘留。那么，涉事男子對(duì)多名女同學(xué)的偷拍行為，是否也涉嫌強(qiáng)制侮辱罪或侮辱罪呢？
在刑事案件的辯護(hù)過(guò)程中，有些常見(jiàn)罪名存在競(jìng)合關(guān)系，如詐騙罪與合同詐騙罪，但有一些存在競(jìng)合關(guān)系的罪名并不太常見(jiàn)，比如強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪。
有的律師甚至?xí)J(rèn)為這就是同一個(gè)罪名，只是稱(chēng)呼不同。所以，對(duì)法條和罪名的認(rèn)知偏差，會(huì)導(dǎo)致將重罪變?yōu)檩p罪、降低法定刑的辯護(hù)策略落空，最終難以實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)。
作者從刑法規(guī)定與罪名具體特征的角度，將強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪進(jìn)行對(duì)比，并從案例中梳理出司法機(jī)關(guān)對(duì)于強(qiáng)制侮辱罪幾點(diǎn)裁判觀點(diǎn)，供大家參考。
強(qiáng)制侮辱罪與侮辱罪競(jìng)合時(shí)
適用強(qiáng)制侮辱罪定罪處罰
第二百三十七條 強(qiáng)制猥褻、侮辱罪
以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處五年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。
第二百四十六條 侮辱罪
以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。前款罪，告訴的才處理，但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外。通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施第一款規(guī)定的行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助。
行為在構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪的同時(shí)，涉嫌構(gòu)成《刑法》第二百四十六條所規(guī)定的侮辱罪，由于強(qiáng)制侮辱罪的量刑處罰重于侮辱罪，根據(jù)刑法關(guān)于想象競(jìng)合犯擇一重罪處罰的原理，仍然應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百三十七條所規(guī)定的強(qiáng)制侮辱罪予以定罪處罰。
那么，辯護(hù)律師在確定辯護(hù)方案時(shí)，可以考慮通過(guò)說(shuō)理論證，證明僅符合侮辱罪的構(gòu)成要件，而并不存在與強(qiáng)制侮辱罪競(jìng)合的情況，通過(guò)降低法定刑，達(dá)到最終的辯護(hù)效果。
通過(guò)比較兩罪的具體區(qū)別
確定適用罪名的準(zhǔn)確性
兩個(gè)罪名在刑法條文的表述上是比較相近的，首先都包含暴力方法，其次均實(shí)施了侮辱的行為。那么把握二者的不同之處就成了罪名之辯的關(guān)鍵，主要有如下不同：
（一）是否具有“淫欲”目的。強(qiáng)制侮辱婦女主觀方面出于滿足個(gè)人下流淫欲的目的，而侮辱罪以毀壞他人名譽(yù)為目的；
（二）是否“公然”實(shí)施。強(qiáng)制侮辱婦女不要求公然針對(duì)特定人實(shí)施，而侮辱罪則必須是公然地針對(duì)特定的人實(shí)施；
（三）對(duì)象是否為“婦女”。強(qiáng)制侮辱婦女的犯罪對(duì)象只能是婦女，且年滿14周歲以上，而侮辱罪的對(duì)象不限于婦女；
（四）侵害偏向“性別”還是“人格”。強(qiáng)制侮辱罪表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)制侮辱婦女的行為。所謂脅迫，是指以傷害、職權(quán)、地位、揭發(fā)隱私等相威脅、恫嚇使被害婦女不能夠反抗，對(duì)其進(jìn)行精神強(qiáng)制的手段；所謂侮辱婦女，是指實(shí)施具有挑釁性有損婦女人格的行為。
而侮辱罪強(qiáng)調(diào)公然貶低他人人格、破壞他人名譽(yù)?？梢?jiàn)，強(qiáng)制侮辱罪更側(cè)重對(duì)被害人隱私等方面的暴力或脅迫，而侮辱罪更偏向于對(duì)人格權(quán)的言辭貶損。
綜上，可以概括為，強(qiáng)制侮辱罪所侵害的客體主要包括婦女的隱私權(quán)、身體自由、性的自主權(quán)及羞恥心等方面權(quán)利。無(wú)論出于什么動(dòng)機(jī)與目的，不管在什么場(chǎng)所，犯罪嫌疑人只要具有使用暴力、脅迫或者其他方法，違背婦女意志并對(duì)其實(shí)施侮辱行為的，便會(huì)構(gòu)成本罪。
從區(qū)域判決中看強(qiáng)制侮辱罪的主要裁判觀點(diǎn)
作者通過(guò)“中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)”針對(duì)強(qiáng)制侮辱罪進(jìn)行檢索，2015年至2020年全國(guó)判決103份，針對(duì)最終判決強(qiáng)制侮辱罪的裁判理由，歸納主要有以下四點(diǎn)：
（一）以暴力方法強(qiáng)制侮辱婦女，往往應(yīng)同時(shí)具備尋求精神刺激的流氓動(dòng)機(jī)
案件：（2016）云0627刑初386號(hào)
崇州市人民檢察院起訴指控：被告人姜曉國(guó)與被害人劉某系夫妻。2018年11月25日凌晨零時(shí)許，姜曉國(guó)飲酒后與劉某在崇州市某廠員工上下班必經(jīng)之路附近因情感問(wèn)題發(fā)生糾紛，姜曉國(guó)強(qiáng)制將劉某的衣服和褲子脫掉，致劉某全身赤裸被過(guò)往路人圍觀，并對(duì)劉某進(jìn)行撕咬、毆打、踢踹，導(dǎo)致劉某右耳、嘴角均被咬掉一部分，鼻翼、嘴角被咬破，頭部鮮血淋漓，頭部、臉部、乳房、下身、腿、手多處被咬傷，全身多處被毆打致淤青。
經(jīng)鑒定，劉某面部瘢痕構(gòu)成輕微傷，右耳廓損傷構(gòu)成輕微傷。民警到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)處理該起妨礙治安事件，并帶姜曉國(guó)離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)時(shí)其拒不配合，并以腳踢、撕咬等方式阻礙民警執(zhí)行公務(wù)，致兩名民警不同程度受傷。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人姜曉國(guó)在公眾場(chǎng)合強(qiáng)制脫掉被害人劉某衣物，致其私密部位暴露在公共場(chǎng)所，同時(shí)被過(guò)往路人圍觀，民警到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)處理該起妨礙治安事件時(shí)姜曉國(guó)拒不配合，并阻礙民警執(zhí)行公務(wù)，其行為應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)制侮辱罪、妨害公務(wù)罪追究刑事責(zé)任。
裁判觀點(diǎn)：本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為姜曉國(guó)對(duì)被害人實(shí)施侮辱行為的性質(zhì)為侮辱罪還是強(qiáng)制侮辱罪。二罪均具有暴力屬性，但是侮辱罪通常以敗壞他人名譽(yù)為目的，針對(duì)特定人實(shí)施，而強(qiáng)制侮辱罪不要求針對(duì)特定人；侮辱罪中行為人一般出于報(bào)復(fù)、嫉妒、泄憤的動(dòng)機(jī)，目的是為了貶低他人的人格，破壞他人名譽(yù)，而強(qiáng)制侮辱罪行為人往往是出于填補(bǔ)空虛的精神，尋求精神刺激的流氓動(dòng)機(jī)，其目的性不是很明確。
本案中，姜曉國(guó)與劉某系夫妻，二人具有特殊的身份關(guān)系，在案發(fā)前，二人發(fā)生感情糾紛，姜曉國(guó)不能正確處理家庭矛盾，酒后在公共場(chǎng)所以暴力公然實(shí)施侮辱被害人劉某的行為，更符合侮辱罪的構(gòu)成要件。
（二）存在故意使婦女露體的行為特征
案件一：（2016）粵01刑終2189號(hào)
2015年8月7日14時(shí)30分許,同案人溫某丁(另案處理)糾集被告人溫某乙、溫某甲以及同案人溫德鋒、梁卓杰(均另案處理)至本市天河區(qū)凌塘新村大街南巷73號(hào)二樓。以被害人羅某甲占有其丈夫房產(chǎn)等理由，對(duì)羅某甲、曹某進(jìn)行言語(yǔ)侮辱、毆打，致使曹某受傷(經(jīng)鑒定,其傷情屬于輕微傷),后當(dāng)眾強(qiáng)行撕扯羅某甲的內(nèi)衣，致使羅某甲上半身裸露并受傷(經(jīng)鑒定,其傷情構(gòu)成輕微傷),被告人溫某甲則當(dāng)眾使用手機(jī)對(duì)羅某甲裸露上半身進(jìn)行拍攝。
裁判觀點(diǎn)：溫某乙、溫某甲在本案中是積極參與者，二人均受同案人溫某丁糾集，前往案發(fā)房屋內(nèi)找被害人羅某甲并對(duì)被害人進(jìn)行了言語(yǔ)侮辱及毆打，溫某乙在與被害人羅某甲撕扯過(guò)程中,被害人的隱私部位已經(jīng)裸露，上訴人溫某甲并未中止拍攝和采取遮擋被害人隱私部位，而是繼續(xù)拍攝,可見(jiàn)上訴人對(duì)其后續(xù)拍攝行為主觀意圖明顯，溫某甲以暴力方法強(qiáng)制侮辱婦女，其行為已構(gòu)成強(qiáng)制侮辱婦女罪。
案件二：（2016）粵0111刑初3140號(hào)
2016年7月8日15時(shí)許，被告人彭某在本市區(qū)街村街公寓房?jī)?nèi)，與邱某(2000年9月5日出生)因感情問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí),遂對(duì)邱某實(shí)施毆打，并將邱衣服扯爛、脫光。經(jīng)鑒定，邱某左上唇嘴角位置見(jiàn)一處皮下出血,損傷符合鈍性外力作用，損傷程度屬輕微傷。
裁判觀點(diǎn)：以暴力手段強(qiáng)制侮辱婦女,其行為已構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。
案件三：（2017）晉0882刑初164號(hào)
2017年5月23日晚19時(shí)許，被告人原軍杰在河津市新滾石KTV四樓華盛頓包間飲酒后跳舞時(shí)，發(fā)現(xiàn)自己的戒指丟失，被告人原軍杰因此懷疑被害人孫某某拿走，就罵了孫某某幾句，又掏出隨身攜帶的折疊刀，割斷被害人孫某某的連衣裙及胸罩，并毆打致傷孫某某。經(jīng)河津市公安局司法鑒定中心鑒定，被害人孫某某身體損傷程度為輕微傷。
裁判觀點(diǎn)：使用暴力侮辱婦女,其行為已構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。
案件四：（2019）川3331刑初12號(hào)
2019年1月14日凌晨，被告人嚴(yán)某到白玉縣安謐酒店前臺(tái)與被害人玉某發(fā)生言語(yǔ)糾，因被告人嚴(yán)某出言不遜，被被害人打了一耳光。被告人不服便找到被害人住宿房間對(duì)其實(shí)施暴力，并強(qiáng)制其脫掉褲子。
裁判要旨：以暴力手段侮辱婦女,其行為已構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。
案件五：（2019）吉0193刑初13號(hào)
2018年9月9日上午9時(shí)許，被告人張福平和被害人句某因打工干活的原因發(fā)生矛盾，張福平對(duì)句某產(chǎn)生怨恨心理，在長(zhǎng)春市寬城區(qū)萬(wàn)星幸福城小區(qū)，張福平在自己的車(chē)內(nèi)將被害人句某的上身衣物全部強(qiáng)行脫下并撕碎。之后，張福平開(kāi)車(chē)將句某拉到長(zhǎng)春新區(qū)北湖萬(wàn)壽寺后身的鐵路邊，將被害人句某的下身衣物全部強(qiáng)行脫下撕碎，張福平又將全身一絲不掛的句某拽出車(chē)外背在身上，對(duì)被害人句某進(jìn)行羞辱。
裁判要旨：公訴機(jī)關(guān)指控被告人張福平以暴力方法強(qiáng)制侮辱婦女的行為，有被告人張福平的供述和庭審中核實(shí)的證據(jù)證實(shí)，指控的犯罪事實(shí)和罪名成立。被告人張福平使用暴力將被害人身上衣物強(qiáng)行脫下并撕碎，后將全身一絲不掛的被害人背到身上準(zhǔn)備到人多的對(duì)方進(jìn)行羞辱，其行為已構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪，應(yīng)依法懲處。
案件六：（2019）蘇0105刑初130號(hào)
2018上12月16日下午，被告人梁某因與被害人王某發(fā)生感情糾紛，將其強(qiáng)行帶入自己租住的本市建鄴區(qū)華山路92號(hào)精金花園小區(qū)X幢N單元1609室，強(qiáng)令王某脫光衣服、吹空調(diào)冷風(fēng)，同時(shí)用毛巾蘸冷水擦拭王某身體，過(guò)程中梁某對(duì)王某扇耳光、使用衣架毆打，,后用點(diǎn)燃的煙頭將王某右后肩處燙傷。經(jīng)法醫(yī)鑒定，王某的傷情構(gòu)成輕微傷。
裁判要旨：關(guān)于辯護(hù)人提出梁某構(gòu)成侮辱罪的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，在案證據(jù)證實(shí)，被告人梁某采用暴力方式強(qiáng)令被害人王某脫光衣服，使被害人被迫暴露包括女性隱私器官在內(nèi)的身體部位，梁某的犯罪行為侵犯了婦女的性決定權(quán)、性羞恥心，其行為已符合強(qiáng)制侮辱罪的犯罪構(gòu)成要件，故該辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
（三）具有性侵犯的侮辱行為構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪，既具有猥褻行為又具有性侮辱行為，構(gòu)成強(qiáng)制猥褻、侮辱罪
案件：被告人楊某(男，37歲，農(nóng)民)一日與侄子楊某某(16歲)在村口小河溝內(nèi)捕魚(yú)。同村婦女呂某在溝旁撈泥肥，楊某認(rèn)為呂某的行為妨礙其捕魚(yú)，便張口謾罵呂某。呂某十分氣憤，便故意將淤泥濺在楊某及其侄子身上。
楊某見(jiàn)狀，跑到岸邊，揪住呂某上衣，期間向呂某陰部猛擊幾拳。楊某見(jiàn)呂某罵聲不止，隨即從廁所里撈起大糞，涂在呂某嘴、臉、頭發(fā)上。呂某邊哭邊罵。楊某威脅說(shuō)：“再罵扒下你的褲子，拔下你的陰毛。”說(shuō)著，喚來(lái)他家豢養(yǎng)的大公狗，楊某扒下呂某的褲子，叫狗撲在呂某的下身上，使其當(dāng)眾赤裸下身。呂某事后感到無(wú)臉見(jiàn)人，欲自殺未成被人救活。
裁判觀點(diǎn)：區(qū)分侮辱罪與強(qiáng)制侮辱罪的關(guān)鍵在于侮辱行為是否具有性侵犯的性質(zhì)，帶有性侵犯的侮辱行為構(gòu)成強(qiáng)制侮辱婦女罪。在本案中對(duì)于實(shí)施既具有猥褻行為又具有性侮辱行為的，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪。（強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪現(xiàn)已改為強(qiáng)制猥褻、侮辱罪）
（四）利用微信群散布裸照故意羞辱被害婦女，嚴(yán)重侵害了其隱私權(quán)及性的羞恥心的，應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)制侮辱罪
案件一：（2018）粵03刑1143號(hào)
2017年5月，楊某華與黎某飛（微信名系“冰兒”）在一款名為“完美世界”的網(wǎng)絡(luò)游戲中“相識(shí)”并“結(jié)婚”。期間，楊某華多次單獨(dú)向黎某飛索要裸照并如愿。同年10月，黎某飛對(duì)楊某華不滿，遂將其微信拉黑，楊某華反復(fù)糾纏、屢屢遭拒。11月10日，楊某華為了羞辱、報(bào)復(fù)黎某飛，在一個(gè)47人（含楊某華、黎某飛）的微信群中兩次發(fā)送黎某飛多張裸照并配有“看看這就是冰兒”等羞辱性的文字說(shuō)明侮辱黎某飛。
裁判要旨：行為人利用微信群散布裸照故意羞辱被害婦女，嚴(yán)重侵害了其隱私權(quán)及性的羞恥心的，其行為構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。
案件二：（2018）川0823刑初78號(hào)
經(jīng)審理查明,2017年4月,被告人黃正躍與被害人郭某建立情人關(guān)系。在被告人黃正躍的要求下,被害人郭某通過(guò)微信向黃正躍發(fā)送其本人裸照4張、洗澡視頻1段。
2018年4月,郭某不愿意繼續(xù)與被告人黃正躍保持情人關(guān)系,被告人黃正躍心生不滿,意圖報(bào)復(fù)。在2018年4月至2018年10月期間,被告人黃正躍多次將被害人發(fā)送的4張裸照及1段洗澡視頻向其QQ及微信好友、QQ及微信群中重復(fù)散布,被告人黃正躍共計(jì)發(fā)送被害人郭某裸照99張、洗澡視頻34段、編輯有郭某個(gè)人信息及辱罵文字的圖片73張。
裁判觀點(diǎn)：未經(jīng)被害人允許,向其QQ、微信好友及所在的QQ、微信群中多次發(fā)送其持有的被害人裸照及洗澡視頻,嚴(yán)重侵害了被害人的隱私權(quán)及性羞恥心,其行為已構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。
案件三：最高人民法院公布發(fā)生在校園內(nèi)的刑事犯罪典型案例（福建）——林某某、樓某某強(qiáng)制污辱婦女案
2013年4月10日17時(shí)許，被告人林某某認(rèn)為其被陳某某辱罵，糾集樓某某、黃某某（均為未成年女性），到光澤縣某中學(xué)找該校學(xué)生陳某某（女，未成年）欲行報(bào)復(fù)，因陳某某警覺(jué)躲藏，林某某等人尋找未果。
當(dāng)日20時(shí)許，林某某通過(guò)他人將陳某某約出并帶到光澤縣某超市后面的巷子里，林某某與樓某某先后對(duì)被害人實(shí)施摔耳光、拉扯頭發(fā)等毆打行為，致使被害人鼻子流血。此后，林某某叫被害人“把衣服脫光”，陳某某因害怕哭泣而不敢反抗，遂將衣褲脫光，林某紅、與樓某某及在場(chǎng)的另二名女學(xué)生對(duì)被害人圍觀取笑。
其間樓某某使用手機(jī)對(duì)陳某某的裸體拍攝了十余張照片，爾后將照片通過(guò)手機(jī)藍(lán)牙傳送給在場(chǎng)人員。當(dāng)晚被害人陳某某即向公安機(jī)關(guān)報(bào)警并到醫(yī)院就醫(yī)，法醫(yī)鑒定，陳某某的鼻部及面部的損傷為鈍物傷，傷情為輕微傷。被告人樓某某與林某某等人得知被害人報(bào)警后，將手機(jī)中被害人的裸照刪除。
裁判觀點(diǎn)：裁判結(jié)果法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人樓某某、林某某無(wú)視國(guó)家法律，伙同他人聚眾以暴力方法強(qiáng)制侮辱婦女，未經(jīng)被害人允許，先后兩次將其私自持有的十多張被害人裸照連同被害人正面生活照一起發(fā)送至其與被害人共同所在的微信群中，并配上相應(yīng)文字說(shuō)明，使微信群中人員既能無(wú)遮攔地看到被害人身體的各隱私部位，又能結(jié)合正面照片及微信名辨識(shí)被害人真實(shí)身份，該行為嚴(yán)重侵害了被害婦女的隱私權(quán)及性的羞恥心，屬于強(qiáng)制侮辱婦女的行為，應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)制侮辱罪。
編排丨白杉
校對(duì)丨臘八
設(shè)計(jì)丨小旻
審核丨老斑鳩
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