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作者按：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（下稱司解二）已于2019年2月1日施行。通過對條文的分析研究，并結(jié)合司解一在施工合同糾紛處理中的適用實(shí)踐，筆者認(rèn)為，司解二的適用存在諸多疑點(diǎn)，并有理由預(yù)計(jì)其在未來適用上可能產(chǎn)生偏差甚至困境?！敖üゃ曉u”從2019年1月17日開始，聚焦分析、揭示司解二適用中的這些疑點(diǎn)與困惑，并嘗試針對部分問題給出化解建議，以期對讀者的案件代理甚或裁判裁決工作有所裨益。本期文章聚焦：有關(guān)工程質(zhì)量保證金返還的裁判規(guī)則。

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《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（下稱司解二）已于2019年2月1日起施行。為行文簡便計(jì)，本文將2005年1月1日起施行、今后仍與司解二同時適用的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》相應(yīng)簡稱為司解一。通過對條文的分析研究，并結(jié)合司解一在施工合同糾紛處理中的適用實(shí)踐，筆者發(fā)現(xiàn)，司解二的內(nèi)容存在諸多疑點(diǎn)，并在未來適用上可能產(chǎn)生偏差甚至困境?！苯üゃ曉u“以糾紛當(dāng)事人視角聚焦分析、揭示司解二適用中的這些疑點(diǎn)與困惑，并嘗試針對部分問題給出化解建議，以期對讀者的案件代理甚或裁判裁決工作有所裨益。本期文章聚焦：有關(guān)工程質(zhì)量保證金的裁判規(guī)則。

疑點(diǎn)：保證金返還期限屆滿是發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的充分條件嗎？

司解二第八條第一款列舉了承包人有關(guān)發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的請求應(yīng)獲人民法院支持的三類情形均屬于保證金返還期限屆滿或者推定為屆滿的情形，由于其文字表述為“有下列情形之一，……，人民法院應(yīng)予支持”，當(dāng)事人極易產(chǎn)生下列誤解：保證金返還期限屆滿是發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的充分條件。

實(shí)務(wù)中，承包人主張發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的請求要得到支持，通常應(yīng)滿足三項(xiàng)條件，即：第一，返還期限已屆滿；第二，返還金額被認(rèn)定；第三，返還條件已成就。因此，本文認(rèn)為，司解二第八條第一款僅涉及上述第一項(xiàng)條件，因而其隱含的適用前提是：上述第二、三項(xiàng)條件已滿足（其中，返還條件已成就包括發(fā)包人不正當(dāng)?shù)刈璧K條件成就時的推定條件已成就）?？梢哉f，司解二第八條第一款的文字表述存在瑕疵，就文字含義而言，容易造成上述誤解。本文建議的表述是：有下列情形之一，承包人主張發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的期限已屆滿的，人民法院應(yīng)予支持：（一）……；（二）……；（三）……。

以下就返還期限、返還金額和返還條件分別討論工程質(zhì)量保證金返還糾紛中的主要問題。

（一）工程質(zhì)量保證金返還期限

工程質(zhì)量保證金返還期限的裁判規(guī)則是明晰的，即：有約定的從約定；無約定的，推定為兩年。實(shí)務(wù)中，當(dāng)事人約定工程質(zhì)量保證金返還期限過長的，如何處理？比如，下列條款為常見：全部工程的保修期屆滿后一個月內(nèi)發(fā)包人無息返還工程質(zhì)量保證金（如有）。而根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十條的規(guī)定，對于基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑工程的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程，法定最低保修期為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限（通常為至少五十年）；對于房屋工程的防水防滲部位，法定最低保修期為五年。工程保修期自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。示例中的“全部工程的保修期屆滿”可能被理解為工程的設(shè)計(jì)使用年限屆滿，或者至少防水防滲部位法定最低保修期為五年。有觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)事人約定工程質(zhì)量保證金返還期限為工程的設(shè)計(jì)使用年限的，顯失公平，應(yīng)不予認(rèn)定，并應(yīng)認(rèn)定為兩年。本文認(rèn)為，示例中當(dāng)事人的約定并未違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定，不宜認(rèn)定為無效。在約定有效的前提下，裁判者變更或者否定當(dāng)事人的有效約定，應(yīng)基于承包人對合同條款的撤銷變更權(quán)的行使和裁判者對于該撤銷變更權(quán)的確認(rèn)。考慮到合同當(dāng)事人的撤銷變更權(quán)有一年的除斥期間，承包人如逾期行權(quán)，上述工程質(zhì)量保證金超長返還期限的約定將無法撤銷或變更，依然有效。裁判者欲在承包人失去對合同條款的撤銷變更權(quán)之后，依職權(quán)強(qiáng)行干涉有效合同的約定，僅以寬泛的公平原則為理由難以令人信服，至少應(yīng)基于比合同當(dāng)事人成立合同撤銷變更權(quán)的理由（重大誤解、顯失公平、承包人受欺詐、脅迫或者發(fā)包人乘承包人之危，使承包人在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同）更強(qiáng)烈的理由，否則將沖擊合同撤銷變更權(quán)制度的根基。

（二）工程質(zhì)量保證金返還金額

實(shí)務(wù)中發(fā)包人常以工程質(zhì)量缺陷為由提出拒絕返還或者拒絕全額返還工程質(zhì)量保證金的抗辯。工程質(zhì)量保證金返還金額應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人合同約定的工程質(zhì)量保證金在返還期限屆滿前的扣減規(guī)則予以認(rèn)定。通常情況下，如果在約定的缺陷責(zé)任期內(nèi)工程質(zhì)量存在可歸責(zé)于承包人的缺陷需要維修，但承包人拒絕維修或者拒絕承擔(dān)維修費(fèi)用的，即便沒有明確約定，發(fā)包人亦當(dāng)有權(quán)從工程質(zhì)量保證金中扣除相應(yīng)維修費(fèi)用，上述處理方法為業(yè)界普遍認(rèn)同。然而，如果當(dāng)事人約定，承包人未及時維修時發(fā)包人有權(quán)直接沒收工程質(zhì)量保證金全部或一部，該約定一般難謂無效，發(fā)包人可依約定的扣減規(guī)則行事，工程界和法律界對此亦爭議不大。有爭議的進(jìn)一步問題是，缺陷責(zé)任期內(nèi)工程質(zhì)量出現(xiàn)問題，但不可歸責(zé)于承包人，承包人拒絕維修的，發(fā)包人是否仍有權(quán)扣減工程質(zhì)量保證金？對此存在不同觀點(diǎn)。

最高法院民一庭認(rèn)為[1]：如果是由于他人原因造成的缺陷，應(yīng)由發(fā)包人負(fù)責(zé)組織維修，承包人不承擔(dān)費(fèi)用，且發(fā)包人不得從保證金中扣除費(fèi)用。該觀點(diǎn)事實(shí)上來源于住建部、財(cái)政部共同頒布的行政規(guī)章《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第九條第二款[2]。

然而，最高法院民一庭的上述觀點(diǎn)、行政規(guī)章《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第九條第二款似與作為上位法的行政法規(guī)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十一條的規(guī)定不相容，值得商榷。本文認(rèn)為，即便是由于他人原因造成的缺陷，亦應(yīng)由承包人負(fù)責(zé)維修，承包人不承擔(dān)費(fèi)用，但是如承包人拒絕維修，或者因拒絕維修、不及時維修造成發(fā)包人損失的，在一定條件下發(fā)包人仍可主張從工程質(zhì)量保證金中扣除一定金額。本文觀點(diǎn)的理由在于：首先，缺陷責(zé)任期對應(yīng)于工程質(zhì)量保證金返還期限，工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿即缺陷責(zé)任期屆滿。上述期限屆滿后通常工程保修期尚未屆滿，工程質(zhì)量保證金返還期限（即缺陷責(zé)任期）屬于工程保修期的一部分，工程保修期內(nèi)承包人的保修義務(wù)內(nèi)容亦即缺陷責(zé)任期內(nèi)承包人維修義務(wù)內(nèi)容，實(shí)務(wù)中幾乎不存在兩者分別做不同約定的情形。因此，法律、行政法規(guī)對于工程保修期內(nèi)承包人保修義務(wù)的規(guī)定亦即法律、行政法規(guī)對于缺陷責(zé)任期內(nèi)承包人維修義務(wù)的規(guī)定。其次，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十一條明確規(guī)定：“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任”。依據(jù)上述規(guī)定，承包人承擔(dān)保修義務(wù)不以其作為具體工程質(zhì)量問題的責(zé)任人為前提，僅以屬于其保修范圍和處于保修期限為條件，亦即，無論工程質(zhì)量問題的責(zé)任人是否承包人，只要發(fā)生在保修范圍（即承包人施工完成的工程范圍）和保修期限內(nèi)，承包人均應(yīng)先自費(fèi)履行保修義務(wù)。只是在工程質(zhì)量問題不可歸責(zé)于承包人的情形下，承包人不最終承擔(dān)維修費(fèi)用，但不應(yīng)理解為，承包人有先要求發(fā)包人確認(rèn)或支付維修費(fèi)用再履行維修義務(wù)的先履行抗辯權(quán)。原因是，工程質(zhì)量缺陷的責(zé)任判斷在許多情形下具有復(fù)雜性，經(jīng)常存在難以短時間確定甚至根本無法確定的可能，如果維修工作在認(rèn)定質(zhì)量責(zé)任、確定維修費(fèi)用（況且發(fā)包人與承包人可能就維修費(fèi)用的金額本身亦可能存在爭議）甚或由責(zé)任者支付維修費(fèi)用后再啟動，可能導(dǎo)致缺陷修復(fù)的過度遲延，進(jìn)而擴(kuò)大損失。因此，一般情形下承包人應(yīng)先自費(fèi)履行保修義務(wù)，再根據(jù)最后的質(zhì)量責(zé)任認(rèn)定結(jié)果，要求發(fā)包人承擔(dān)由承包人先行墊付的不可歸責(zé)于承包人的維修費(fèi)用。只有在維修費(fèi)用過于高昂，且質(zhì)量缺陷責(zé)任人明顯不是承包人的情形下，才有合理理由要求發(fā)包人先行支付部分或全部維修費(fèi)用，維修完成后再行結(jié)算。

所謂發(fā)包人可從保證金中扣除費(fèi)用的“一定條件”是指，第一，承包人未履行或者未適當(dāng)履行保修義務(wù)造成發(fā)包人的經(jīng)濟(jì)損失，發(fā)包人可以經(jīng)通知承包人以工程質(zhì)量保證金的全部或者一部直接抵充或者扣減；第二，合同約定承包人未履行或者未適當(dāng)履行保修義務(wù)，發(fā)包人可以工程質(zhì)量保證金的全部或者一部直接抵充或者扣減。上述對工程質(zhì)量保證金的直接扣減即雙方進(jìn)行的債務(wù)抵銷。承包人保修違約的損失賠償債務(wù)與發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的債務(wù)種類、品質(zhì)相同（同為金錢債務(wù)），根據(jù)《合同法》第九十九條的規(guī)定[3]，經(jīng)一方主張并通知對方即可抵銷；而承包人履行保修義務(wù)的債務(wù)與發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的債務(wù)種類、品質(zhì)不同（前者為行為債務(wù)，后者為金錢債務(wù)），根據(jù)《合同法》第一百條的規(guī)定[4]，須經(jīng)互負(fù)債務(wù)的承發(fā)包人雙方協(xié)商一致后才能抵銷。換言之，非經(jīng)雙方協(xié)商一致，在工程質(zhì)量保證金返還期限已經(jīng)屆滿的情況下，發(fā)包人不能以承包人未履行維修義務(wù)為由單方面決定扣減工程質(zhì)量保證金數(shù)額（無論數(shù)額大?。?/p>

（三）工程質(zhì)量保證金返還條件

實(shí)務(wù)中，有時在工程質(zhì)量保證金的返還上，當(dāng)事人不僅約定返還期限和扣減規(guī)則，還可能約定返還條件。附返還條件的示例為：合同約定，工程質(zhì)量保證金在返還期限屆滿且屆滿前發(fā)包人已經(jīng)報修的缺陷修復(fù)工作全部完成并經(jīng)檢查合格后一周內(nèi)予以返還。只要所附返還條件合法有效，除發(fā)包人不正當(dāng)?shù)刈璧K條件成就之外，返還條件未成就時，發(fā)包人有權(quán)保留工程質(zhì)量保證金暫不返還。此外，在合同約定之外，發(fā)包人如果以承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)未履行維修義務(wù)為由，抗辯拒絕返還工程質(zhì)量保證金的，屬于行使先履行抗辯的法定權(quán)利，承包人應(yīng)在先履行維修義務(wù)也可視為是一種法定的保證金返還條件，無需當(dāng)事人事先約定。值得區(qū)分的是，該等保留工程質(zhì)量保證金暫不返還，不同于發(fā)包人以承包人未履行維修義務(wù)為由單方面決定的對工程質(zhì)量保證金數(shù)額的扣減抵銷，前者是工程質(zhì)量保證金金額不變，只是因返還條件不成就而由發(fā)包人保留，一旦條件成就，發(fā)包人仍應(yīng)足額返還全部保證金；后者是通過扣減抵銷使未來應(yīng)返還的工程質(zhì)量保證金余額減少（全額扣減的，保證金余額為零），返還條件成就后，發(fā)包人僅需返還保證金余額（如有）。

困惑與化解： 工程竣工日期的認(rèn)定規(guī)則缺陷導(dǎo)致工程質(zhì)量保證金返還期限起算點(diǎn)認(rèn)定歧異

司解二第八條的適用涉及實(shí)際竣工驗(yàn)收日和承包人提交竣工驗(yàn)收報告日，而現(xiàn)行工程竣工日期認(rèn)定的司解一第十四條和司解二第八條的規(guī)定與行業(yè)慣例、行政規(guī)章規(guī)定不協(xié)調(diào)，導(dǎo)致糾紛處理時對于工程質(zhì)量保證金返還期限起算點(diǎn)的認(rèn)定歧異，以及工程保修期與缺陷責(zé)任期認(rèn)定的混亂。

（一）困惑之一：工程竣工日期認(rèn)定的司解一第十四條的規(guī)定與國內(nèi)外行業(yè)慣例均不符

司解一頒布于2004年，當(dāng)時適用的作為行業(yè)慣例的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）（下稱施工合同示范文本99版）頒布于1999年，然而，司解一第十四條關(guān)于實(shí)際竣工日期的認(rèn)定規(guī)則[5]與施工合同示范文本99版[6]通用條款的行業(yè)慣例不一致。司解二頒布前，《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》進(jìn)行了修訂，形成新的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）（下稱施工合同示范文本17版），但其通用條款中關(guān)于實(shí)際竣工日期的條款未作實(shí)質(zhì)性變動[7]。目前，實(shí)務(wù)中當(dāng)事人及其代理人對于工程實(shí)際竣工日期的認(rèn)定產(chǎn)生如下困惑：如果當(dāng)事人就實(shí)際竣工日期產(chǎn)生爭議，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，到底是以司解一規(guī)定的竣工驗(yàn)收合格之日還是以行業(yè)慣例認(rèn)可的承包人提交竣工驗(yàn)收申請報告之日為實(shí)際竣工日期？一方面，表面看來，施工合同示范文本盡管可作為行業(yè)習(xí)慣，非經(jīng)當(dāng)事人約定采用，其對當(dāng)事人并非當(dāng)然具有法律拘束力，似乎應(yīng)該直接適用有明確規(guī)定并作為裁判當(dāng)然依據(jù)的司法解釋；但另一方面，根據(jù)《合同法》第六十一條的規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容沒有約定或者約定不明且不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，似乎又表明，在無約定或者約定不明時，按照交易習(xí)慣確定合同有關(guān)內(nèi)容乃源于法律的直接規(guī)定。本文認(rèn)為，產(chǎn)生以上困惑的主要根源在于司解一第十四條第（一）項(xiàng)規(guī)定的不妥。該不妥體現(xiàn)在兩個方面：其一，未全面參考交易習(xí)慣；其二，該第（一）項(xiàng)與本條第（二）項(xiàng)規(guī)定在邏輯上亦不能自洽。如果按照第（一）項(xiàng)規(guī)定的邏輯推導(dǎo)，第（二）項(xiàng)情形下，承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，屬于發(fā)包人不正當(dāng)?shù)刈璧K驗(yàn)收合格的條件成就，應(yīng)當(dāng)視為約定的發(fā)包人組織驗(yàn)收期限屆滿時，驗(yàn)收合格的條件已成就，即工程已驗(yàn)收合格，然而司解一第十四條第（二）項(xiàng)卻規(guī)定，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報告之日（而非約定的發(fā)包人組織驗(yàn)收期限屆滿之日）為實(shí)際竣工日期。在判斷兩種情形（情形一：經(jīng)正?？⒐を?yàn)收程序合格；情形二：發(fā)包人拖延組織驗(yàn)收視為驗(yàn)收合格）的實(shí)際竣工日期時，國內(nèi)的施工合同示范文本（無論99版還是17版）均基于同一邏輯起點(diǎn)：承包人提交驗(yàn)收報告之日為實(shí)際竣工日期；國際通行的FIDIC合同條件盡管對竣工日期的認(rèn)定與施工合同示范文本不同，但也基于內(nèi)部自洽的同一邏輯起點(diǎn)：接收證書頒發(fā)日（包括視為接收證書頒發(fā)日）[8]，大致相當(dāng)于實(shí)際驗(yàn)收合格日或者約定的發(fā)包人組織驗(yàn)收期限的最后一日（視為驗(yàn)收合格日）。然而，司解一第十四條第（一）項(xiàng)與第（二）項(xiàng)對竣工日期的認(rèn)定則基于不同邏輯起點(diǎn)：第（一）項(xiàng)，經(jīng)正?？⒐を?yàn)收程序合格的，以竣工驗(yàn)收合格日為竣工日期，類似于FIDIC合同條件；第（二）項(xiàng)，發(fā)包人拖延組織驗(yàn)收視為驗(yàn)收合格的，又以承包人提交驗(yàn)收報告之日為竣工日期，類似于國內(nèi)施工合同示范文本。本文建議，在司解一、司解二暫無修改可能且國內(nèi)工程更多參照適用國內(nèi)施工合同示范文本的現(xiàn)狀下，可通過對司解一第十四條第（一）項(xiàng)中的“竣工驗(yàn)收合格之日”和司解二第八條第（二）項(xiàng)中的“建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收之日”的重新解釋化解上述困惑：上述“竣工驗(yàn)收合格之日”和 “建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收之日”在經(jīng)正常驗(yàn)收程序驗(yàn)收合格的情形下，均為承包人提交驗(yàn)收報告之日。

（二）困惑之二：沿用與國內(nèi)施工合同示范文本及國際FIDIC合同條件規(guī)定均不一致、立法不周的行政規(guī)章，造成司解二第八條與司解一第十四條在工程竣工日認(rèn)定上出現(xiàn)邏輯混亂

根據(jù)最高法院民一庭對司解二第八條第（三）項(xiàng)制定背景的解釋[9]，本項(xiàng)內(nèi)容充分吸收了行政規(guī)章《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第八條[10]的規(guī)定，即缺陷責(zé)任期從工程通過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)；由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，在承包人提交竣工驗(yàn)收報告九十天后，工程自動進(jìn)入缺陷責(zé)任期。也即，在工程未按期竣工驗(yàn)收歸責(zé)于發(fā)包人的情形下，上述行政規(guī)章將承包人提交竣工驗(yàn)收報告后的第九十一日視為起算缺陷責(zé)任期的工程通過竣工驗(yàn)收之日，既與司解一第十四條第（二）項(xiàng)的規(guī)定以及國內(nèi)施工合同示范文本（承包人提交竣工驗(yàn)收報告之日）不符，也與FIDIC合同條件（約定的發(fā)包人組織驗(yàn)收期限的最后一日）不符，當(dāng)屬規(guī)章立法不周。遺憾的是，司解二第八條第（三）項(xiàng)沿襲了規(guī)章立法的缺陷，更導(dǎo)致了與司解一第十四條的邏輯矛盾。糾紛處理實(shí)務(wù)中，由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的情形下，如綜合考慮適用司解一第十四條與司解二第八條，將產(chǎn)生工程竣工日（即承包人提交竣工驗(yàn)收報告）后的九十日內(nèi)屬于工程保修期，但不屬于缺陷責(zé)任期的荒謬結(jié)果，發(fā)包人與承包人將無所適從。

注釋：

[1]最高人民法院民事審判第一庭，最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）理解與適用，人民法院出版社，2019年1月，第194頁。

[2]《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第九條第二款規(guī)定：由他人原因造成的缺陷，發(fā)包人負(fù)責(zé)組織維修，承包人不承擔(dān)費(fèi)用，且發(fā)包人不得從保證金中扣除費(fèi)用。

[3]《合同法》第九十九條規(guī)定：（第一款）當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。（第二款）當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

[4]《合同法》第一百條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

[5]《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（本文簡稱為司解一）第十四條規(guī)定：當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

[6]《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—1999—0201）通用條款有關(guān)實(shí)際竣工日期認(rèn)定的表述為：

32.3發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗(yàn)收報告后28天內(nèi)不組織驗(yàn)收，或驗(yàn)收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗(yàn)收報告已被認(rèn)可。
32.4工程竣工驗(yàn)收通過，承包人送交竣工驗(yàn)收報告的日期為實(shí)際竣工日期。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗(yàn)收的，實(shí)際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗(yàn)收的日期。

[7]《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）通用條款有關(guān)實(shí)際竣工日期認(rèn)定的表述為：

13.2.3竣工日期 工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以承包人提交竣工驗(yàn)收申請報告之日為實(shí)際竣工日期，并在工程接收證書中載明；因發(fā)包人原因，未在監(jiān)理人收到承包人提交的竣工驗(yàn)收申請報告42天內(nèi)完成竣工驗(yàn)收，或完成竣工驗(yàn)收不予簽發(fā)工程接收證書的，以提交竣工驗(yàn)收申請報告的日期為實(shí)際竣工日期；工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有工程之日為實(shí)際竣工日期。

[8]根據(jù)FIDIC合同條件第 1.1.3.7目關(guān)于“缺陷通知期限”的定義，缺陷通知期從接收證書證明的竣工日期起算。FIDIC合同條件第 10.1款關(guān)于“工程和單位工程的接收”載明，承包人可在他認(rèn)為工程將竣工并做好接收準(zhǔn)備的日期前提前至少14天向工程師（即發(fā)包人委托的監(jiān)理人）發(fā)出申請接收證書的通知，工程師在收到上述申請通知后28天內(nèi)，應(yīng)向承包人頒發(fā)注明按合同要求工程或單位工程已竣工日期的接收證書，或者拒絕申請，并說明理由。如果工程師在28天期限內(nèi)既未頒發(fā)接收證書，又未拒絕承包人的申請，而工程或者單位工程實(shí)質(zhì)上符合合同約定，接收證書應(yīng)視為已在上述規(guī)定期限的最后一日頒發(fā)。

[9]最高人民法院民事審判第一庭，最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）理解與適用，人民法院出版社，2019年1月，第188頁。

[10]《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第八條規(guī)定：缺陷責(zé)任期從工程通過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)。由于承包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，缺陷責(zé)任期從實(shí)際通過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)。由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，在承包人提交竣工驗(yàn)收報告90天后，工程自動進(jìn)入缺陷責(zé)任期。