2013年12月18日《人民法院報》“民商審判”欄目刊發(fā)史秀永的文章：《雇主向第三人追償?shù)那疤釛l件探析》（以下簡稱《史文》），作者提出“認定雇主行使追償權(quán)的前提條件時，既不能完全以雇主的賠償責任是否被依法確認并生效而加以權(quán)衡，也不能絕對按雇主是否實際履行了賠償義務(wù)而予以把握。雇主行使追償權(quán)的前提條件，不僅要從雇主及第三人各自的賠償能力方面加以判斷，而且要從能否及時、有效保護受害雇員等賠償權(quán)利人合法權(quán)益方面進行考量?！辈⒁圆徽嬲B帶責任制度的相關(guān)法理對此進行了論證。筆者對此結(jié)論不敢茍同，冒昧認為：不真正連帶責任人的追償權(quán)的前提問題，不應(yīng)當從不真正連帶責任人是否具有賠償能力方面進行探討；意圖最有效保護受害雇員等賠償權(quán)利人的合法權(quán)益，不應(yīng)當通過放寬追償權(quán)行使的前提條件來達到，而應(yīng)當考慮通過設(shè)定適當訴訟模式的路徑予以解決。
一、不真正連帶責任并非一般意義上的侵權(quán)損害賠償責任
不真正連帶責任也稱不真正連帶債務(wù)，史尚寬先生認為“不真正連帶債務(wù)謂數(shù)債務(wù)人基于不同之發(fā)生原因，對于債權(quán)人負以同一之給付為標的之數(shù)個債務(wù)，依一債務(wù)人之完全履行，他債務(wù)因目的之達到而消滅之法律關(guān)系。屬于廣義請求權(quán)并存之一種?！迸c連帶債務(wù)相較，“不真正連帶債務(wù)之各債務(wù)必異其原因”、“有偶然標的同一”、“原則上各債務(wù)人之間無負擔部分”等特征。楊立新教授認為不真正連帶責任是指多數(shù)行為人違反法定義務(wù)，對同一受害人實施加害行為，或者不同的行為人基于不同的行為而致使同一受害人的民事權(quán)益受到損害，各行為人對產(chǎn)生的同一內(nèi)容的侵權(quán)責任各負全部賠償責任，并因行為人之一的責任履行而使全體責任人的責任歸于消滅，或者依照特別規(guī)定多數(shù)責任人均應(yīng)當承擔部分或者全部責任的侵權(quán)責任形態(tài)。
通說認為，不真正連帶責任被冠以“連帶”是因為就債的對外效力而言其與連帶責任是相同的，債權(quán)人可以同時或先后向所有或任一債務(wù)人要求承擔全部或部分債務(wù)；“不真正”則是說在對內(nèi)關(guān)系方面，與連帶責任的每個責任人都要承擔一定的風(fēng)險責任和最終責任不同，不真正連帶責任人，只有一個最終責任人承擔最終責任，其他責任人承擔的是純粹的風(fēng)險責任。
筆者認為，法律規(guī)定不真正連帶責任制度的價值在于能夠?qū)Ρ磺謾?quán)人的提供更多一層的法律保護。多數(shù)情況下，法律責令民事主體承擔不真正連帶責任，并非主要因為該民事主體對侵權(quán)行為損害事實存在著主觀故意或者重大過失，而是因為該民事主體與受害人或者與侵權(quán)人之間存在著其他法律關(guān)系，比如監(jiān)護關(guān)系、代理關(guān)系、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系、消費關(guān)系、物權(quán)關(guān)系、合同關(guān)系等等，正是這些關(guān)系的先前存在使得不真正連帶責任有了可資成立的正當基礎(chǔ)。不真正連帶責任制度蘊含著倫理、道德等等政策或者價值的考量因素，從這個層面來講，與侵權(quán)人承擔的侵權(quán)責任相比較，法律附加不真正連帶責任人的賠償義務(wù)并非一般意義上的侵權(quán)損害賠償責任。
二、不真正連帶責任追償權(quán)的從屬性
法律賦予承擔了賠償義務(wù)的不真正連帶責任人享有對侵權(quán)責任人的追償權(quán)，是為了周延侵權(quán)損害賠償責任體系的法理邏輯、彌補竟直接讓非侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任的法律缺憾?？梢?，不真正連帶責任制度一方面凸顯了賠償義務(wù)主體的復(fù)數(shù)性，使它具有類似連帶責任制度的外觀特征，另一方面，由于不真正連帶責任制度的價值取向傾向于為了保護受害人而賦權(quán)受害人先行要求不真正連帶債務(wù)人承擔賠償責任，在不真正連帶債務(wù)人承擔賠償義務(wù)后，讓其享有對侵權(quán)人（終局賠償義務(wù)人）的追償權(quán)，也是事之必然、理所應(yīng)當，故，追償權(quán)制度是不真正連帶責任制度的重要組成部分和必要補充，具有從屬性。
三、不真正連帶責任追償權(quán)的前提條件
關(guān)于追償權(quán)行使的前提條件，《民法通則》第八十七條規(guī)定：“履行了連帶債務(wù)的人，有權(quán)要求其他負有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當承擔的份額?！薄肚謾?quán)責任法》第十四條規(guī)定：“連帶責任人根據(jù)各自責任大小確定相應(yīng)的賠償數(shù)額；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。支付超出自己賠償數(shù)額的連帶責任人，有權(quán)向其他連帶責任人追償?！蓖ㄟ^檢索《民法通則》、《擔保法》、《侵權(quán)責任法》中的相關(guān)法律條文，我們可以注意到法律對追償?shù)那疤釛l件一般規(guī)定為“賠償后”、“墊付后”、“實現(xiàn)抵押權(quán)后”、“實現(xiàn)質(zhì)權(quán)后”、“承擔保證責任后”、“承擔賠償責任后”、“承擔責任后”等，同時，還可以注意到個別法律條文在特定情形下并沒有賦予賠償義務(wù)主體的追償權(quán)，比如《侵權(quán)責任法》第五十三條規(guī)定：“機動車駕駛?cè)税l(fā)生交通事故后逃逸，該機動車參加強制保險的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償；……”與第五十二條“盜竊、搶劫或者搶奪的機動車發(fā)生交通事故造成損害的，由盜竊人、搶劫人或者搶奪人承擔賠償責任。保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)墊付搶救費用的，有權(quán)向交通事故責任人追償?！钡囊?guī)定相比較，前者就沒有規(guī)定保險公司的追償權(quán)?？梢姡穬敊?quán)行使的前提條件首先是賠償義務(wù)主體對賠償責任的承擔，其次是基于相關(guān)法律的規(guī)定。因此，筆者認為，追償權(quán)行使的前提條件是限制性的，并非擴張性的?！妒肺摹纷髡呱焚M苦心地區(qū)分了雇主具有賠償能力、不具有賠償能力，第三人（侵權(quán)人）具有賠償能力、不具有賠償能力以及第三人下落不明等七種情形，為追償權(quán)的行使匹配了不同的前提條件，但是，實際上卻恰恰模糊了行使追償權(quán)的前提條件，同時也顛倒了承擔賠償責任與享有追償權(quán)的因果關(guān)系，不僅有違事物發(fā)展的時序法則，而且，還可能造成司法實踐與法律規(guī)定精神的背離。
四、不真正連帶責任所涉糾紛的訴訟模式設(shè)定
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條第二款規(guī)定：“因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔相應(yīng)的補充賠償責任。安全保障義務(wù)人承擔責任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外?！逼渲邪才诺脑V訟模式是賠償權(quán)利人應(yīng)當一并起訴不真正連帶責任人和侵權(quán)人。該解釋第十一條第一款規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當承擔賠償責任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償?！逼渲邪才诺脑V訟模式是賠償權(quán)利人可以選擇起訴不真正連帶責任人或者侵權(quán)人。但是，《侵權(quán)責任法》第十三條規(guī)定：“法律規(guī)定承擔連帶責任的，被侵權(quán)人有權(quán)請求部分或者全部連帶責任人承擔責任?！憋@然，法律規(guī)定的訴訟模式與司法解釋明示的訴訟模式有所不同。雖然，從構(gòu)成要件方面，不真正連帶責任制度與連帶責任制度具有較多的不同之處，但是，法律規(guī)定不真正連帶責任制度，并非有意忽視連帶責任制度可以對債權(quán)人提供多重擔保的獨特功能，在侵權(quán)損害賠償責任承擔法律體系中，毋寧說，具有直接借用連帶責任制度的法律后果之意圖。因此，筆者認為，應(yīng)當允許被侵權(quán)人選擇起訴侵權(quán)人、不真正連帶責任人，或者一并起訴侵權(quán)人、不真正連帶責任人，甚至，在被侵權(quán)人選擇起訴不真正連帶責任人后，在不真正連帶責任人不能賠償、賠償不足或者下落不明時應(yīng)當準許被侵權(quán)人另案起訴侵權(quán)人。
參考文獻
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