一、法律依據(jù)
（一）《公司法》及其它相關(guān)法律
《公司法》第4條明確：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！痹摋l規(guī)定是對(duì)股東享有權(quán)利、行使職權(quán)、履行義務(wù)的高度概括性規(guī)定，既是股東的權(quán)利也是股東的義務(wù)。其具體操作通過(guò)本法其他條款或者公司予以具體體現(xiàn)。其他還有《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》、《外商獨(dú)資企業(yè)法》以及《證券法》等部門法規(guī)。
（二）司法解釋的相關(guān)規(guī)定
我國(guó)《公司法》在2005年經(jīng)過(guò)較大修改、2006年正式實(shí)施后，先后就《公司法》適用通過(guò)了四部司法解釋。《公司法司法解釋一》主要是受理、訴訟時(shí)效等一般規(guī)定，《公司法司法解釋二》主要涉及公司解散和清算案件法律適用問(wèn)題，《公司法司法解釋三》主要涉及公司設(shè)立、出資、股權(quán)確認(rèn)等股東權(quán)益糾紛的審理，《公司法司法解釋四》主要涉及公司決議效力、股東知情權(quán)、盈余分配請(qǐng)求權(quán)、股東派生訴訟及股權(quán)轉(zhuǎn)讓等規(guī)定權(quán)利范圍及行使的規(guī)制。
《公司法司法解釋三》和《公司法司法解釋四》主要涉及股東的權(quán)利義務(wù)，因其更詳細(xì)，更具有可操作性，筆者認(rèn)為更適宜在章程中援引甚至直接使用，具體在后面環(huán)節(jié)闡述。
（三）其他部門規(guī)章
為保障上市公司中小股東權(quán)利的行使，2017年4月中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)了中證中小投資者服務(wù)中心報(bào)送的《擴(kuò)大持股行權(quán)試點(diǎn)方案》，該中心按照有關(guān)規(guī)定和交易規(guī)則，持有所有在上海證券交易所和深圳證券交易所上市的公司每家1手（100股）A股股票，以普通股東的身份，通過(guò)發(fā)函、參加股東大會(huì)、現(xiàn)場(chǎng)查閱、現(xiàn)場(chǎng)問(wèn)詢、公開(kāi)發(fā)聲、提起訴訟等方式，行使股東查閱權(quán)、建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、表決權(quán)、訴訟權(quán)等無(wú)持股比例和期限限制的股東權(quán)利，探索通過(guò)公開(kāi)征集的方式，行使提案權(quán)、股東派生訴訟權(quán)等有持股比例限制的權(quán)利。以普通股東身份參與公司治理，達(dá)到全面落實(shí)法律賦予股東的各項(xiàng)權(quán)利，示范引導(dǎo)更多中小股東行使權(quán)利、維護(hù)權(quán)利目的。
二、章程依據(jù)
（一）《公司法》的授權(quán)性依據(jù)
作為一部組織法和程序法，《公司法》允許商事主體意思自治，在諸多條款中均允許股東自行約定，這也構(gòu)成了股東權(quán)利義務(wù)的依據(jù)和來(lái)源。從立法本意上，也是希望公司的各方主體，包括公司、公司股東、公司的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員都能在法律及章程的規(guī)制范圍內(nèi)行事。所以《公司法》明確章程對(duì)公司、公司股東、公司的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員具有拘束力?？偨Y(jié)歸納《公司法》法條，下列條款允許公司章程自由約定：
1.經(jīng)營(yíng)范圍：《公司法》第12條授權(quán)公司經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定。
2.法定代表人：《公司法》第13條授權(quán)公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，可以由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理勝任；
3.對(duì)外投資：《公司法》第16條授權(quán)公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議，并且公司章程可以對(duì)投資或擔(dān)保的總額和數(shù)額作出限制。
4.股東會(huì)權(quán)限：《公司法》第37條第11項(xiàng)授權(quán)公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司股東會(huì)享有公司法規(guī)定以外的職權(quán)。
5.定期會(huì)議的召開(kāi)：《公司法》第39條授權(quán)定期會(huì)議依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。
6.會(huì)議召開(kāi)時(shí)間：《公司法》第41條授權(quán)公司章程可以另行約定股東會(huì)會(huì)議的通知時(shí)間。
7.表決權(quán)行使：《公司法》第42條授權(quán)公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)的行使方式不按照出資比例。
8.議事方式與表決程序：《公司法》第43條授權(quán)公司章程可以在法定規(guī)定的范圍之外，規(guī)定股東會(huì)的議事方式和表決程序。
9.董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生：《公司法》第44條授權(quán)公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法。
10.董事長(zhǎng)任期及改選：《公司法》第45條授權(quán)公司章程可以規(guī)定董事長(zhǎng)任期少于三年，可以規(guī)定董事缺任（任期屆滿未及時(shí)改選或辭職）時(shí)的行事規(guī)制。
11.董事會(huì)法定以外的職權(quán)：《公司法》第46條第 11項(xiàng)授權(quán)公司章程可以約定董事會(huì)具有46條以外的其他職權(quán)。
12.董事會(huì)議事規(guī)則：《公司法》只對(duì)董事會(huì)的召開(kāi)作了原則性規(guī)定，第48條授權(quán)，公司章程可以在《公司法》規(guī)定以外，詳細(xì)規(guī)定董事會(huì)的議事方式和表決程序。
13.經(jīng)理的其他職責(zé)：《公司法》允許章程中第49條之外，規(guī)定經(jīng)理的其他職權(quán)。
14.執(zhí)行董事的職權(quán)：《公司法》第50條授權(quán)章程自行約定執(zhí)行董事的職權(quán)。
15.監(jiān)事的比例：《公司法》第51條授權(quán)職工監(jiān)事的比例由章程規(guī)定。
16.監(jiān)事的缺任：《公司法》第52條授權(quán)章程可以規(guī)定董事缺任（任期屆滿未及時(shí)改選或辭職）時(shí)的行事規(guī)則。
17.監(jiān)事的職權(quán)：《公司法》第53條第7項(xiàng)授權(quán)監(jiān)事可以有法律規(guī)定之外的職權(quán)。
18.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)、議事方式和表決程序：《公司法》第55條授權(quán)公司章程可以在法定范圍之外，規(guī)定監(jiān)事會(huì)議方式和表決程序。
19.國(guó)有獨(dú)資企業(yè)章程：《公司法》第65條授權(quán)國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
20.國(guó)有獨(dú)資企業(yè)監(jiān)事會(huì)成員比例：《公司法》第70條規(guī)定可以由公司章程制定。
21.股權(quán)轉(zhuǎn)讓：《公司法》第71條第4款授權(quán)公司章程可以另行規(guī)定有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題。
22.經(jīng)營(yíng)期限：《公司法》第74條授權(quán)公司章程可以規(guī)定公司的營(yíng)業(yè)期限。
23.股權(quán)繼承：《公司法》第75條規(guī)定公司章程可以另行規(guī)定股東資格的繼承問(wèn)題。
24.股份有限公司監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序：《公司法》第119條允許在法律規(guī)定之外由章程約定。
25.股份轉(zhuǎn)讓限制：《公司法》第141條第2款授權(quán)，公司章程可以對(duì)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持有的本公司的股份作出法定以外的限制性規(guī)定。
26.忠實(shí)勤勉義務(wù)：《公司法》第147條授權(quán)公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)作出具體規(guī)定。
27.財(cái)務(wù)報(bào)告提交：《公司法》第165條授權(quán)公司章程可以規(guī)定財(cái)務(wù)報(bào)告的提交期限。
28.利潤(rùn)分配比例：《公司法》第166條授權(quán)股份有限公司章程可以另行約定股東的利潤(rùn)分配比例。
29.會(huì)計(jì)師事務(wù)所的選任：《公司法》第169條規(guī)定章程可以約定由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)來(lái)決定。
30.公司解散事由：《公司法》第180條允許自行約定解散事由。
31.高級(jí)管理人員的范圍：《公司法》第216條公司章程可以規(guī)定高級(jí)管理人員的范圍，不限于經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和上市公司的董事會(huì)秘書。
上述公司法的授權(quán)性規(guī)定，給了公司起草章程充分表達(dá)股東意愿的空間，不但避免實(shí)踐中章程條款的嚴(yán)重缺失和千篇一律，更重要的是提供公司治理具體的操作規(guī)制及出現(xiàn)矛盾、僵局甚至糾紛的解決路徑。
（二）發(fā)起人（股東）的創(chuàng)設(shè)性權(quán)利義務(wù)
除了法定和上述授權(quán)性范圍內(nèi)所創(chuàng)設(shè)的權(quán)利義務(wù)，是否還允許發(fā)起人（股東）另行約定其他權(quán)利義務(wù)？對(duì)于這一問(wèn)題，遵循“法不禁止即可為”的民商法原則，自由創(chuàng)設(shè)應(yīng)當(dāng)是有效的，但是從形式上必須形成全體發(fā)起人（股東）的共同合意，并記載在公司章程或者股東會(huì)決議中。
三、其他依據(jù)
經(jīng)濟(jì)合作和發(fā)展組織（簡(jiǎn)稱OECD）1999年為改善當(dāng)時(shí)其30個(gè)成員國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)，成立了一個(gè)公司治理特別工作組，建立一套能夠體現(xiàn)其成員國(guó)關(guān)于這個(gè)問(wèn)題的非約束性原則，《OECD公司治理準(zhǔn)則》（OECD principles of Corporate Governance),2004年進(jìn)行重新審定，其中前兩條就直接與股東權(quán)利有關(guān)，包括公司治理框架應(yīng)當(dāng)包括維護(hù)股東的權(quán)利和應(yīng)當(dāng)確保小股東和外國(guó)股東在內(nèi)的所有股東收到平等的待遇。2015年，中國(guó)加入經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織，承諾亦將遵循《OECD公司治理準(zhǔn)則》。在此不予展開(kāi)闡述。
此外《公司法》還規(guī)定了股東的一些被動(dòng)性或限制性權(quán)利，例如《公司法》第20條第1款規(guī)定：“……股東不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益?！边@也體現(xiàn)股東權(quán)責(zé)相一致原則。
徐徐律師團(tuán)隊(duì)歡迎您～
聯(lián)系客服
