簡(jiǎn)介：江蘇東銀律師事務(wù)所合伙人、律師，南京市律師協(xié)會(huì)勞動(dòng)與社會(huì)保障法律專業(yè)委員會(huì)副主任，南京市律師協(xié)會(huì)實(shí)習(xí)人員管理與考核委員會(huì)委員，南京審計(jì)大學(xué)兼職法學(xué)教授，南京仲裁委員會(huì)仲裁員，江蘇省社會(huì)法學(xué)會(huì)理事，江蘇省法學(xué)會(huì)會(huì)員，中國(guó)法學(xué)會(huì)會(huì)員，中國(guó)仲裁法學(xué)會(huì)第十屆代表，中國(guó)農(nóng)工民主黨黨員。
劉秋蘇原創(chuàng)：312篇原創(chuàng)文章匯總(2015-2019)
第一個(gè)階段：1949年-2007年非節(jié)假日階段，除夕不是法定節(jié)假日要上班。
1949年12月23日《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》規(guī)定，春節(jié)期間的法定節(jié)假日為“夏歷正月初一日，初二日，初三日”。1999年9月18日《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法〉的決定》明確“春節(jié)，放假三天（農(nóng)歷正月初一、初二、初三）”。
第二個(gè)階段：2008年—2013年法定節(jié)假日階段，除夕是法定節(jié)假日不上班。
2007年12月14日《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法〉的決定》，將除夕納入法定節(jié)假日，即：春節(jié)，放假三天（農(nóng)歷除夕、正月初一、正月初二）。所以，從2008年起，除夕屬于法定節(jié)假日，當(dāng)然要放假。
第三個(gè)階段：2014年至今調(diào)休日非法定節(jié)假日，除夕不是法定節(jié)假日不上班。
2013年12月11日《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法〉的決定》明確：春節(jié)放假3天（農(nóng)歷正月初一、初二、初三）。自2014年起，除夕不是法定節(jié)假日。
關(guān)于加班工資的計(jì)算，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：
(一)安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬;
(二)休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬;
(三)法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。
一種觀點(diǎn)是：用人單位應(yīng)當(dāng)另外支付勞動(dòng)者2倍加班工資。其依據(jù)是《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》（1995年1月1日起施行）第四十四條的規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：……（三）法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬?！币?yàn)榉ǘü?jié)假日計(jì)薪，本身包含1倍工資，所以再支付2倍工資即可。
另一種觀點(diǎn)即主流觀點(diǎn)是，用人單位應(yīng)當(dāng)另外支付勞動(dòng)者3倍加班工資。本人同意這種觀點(diǎn)，理由是：
一是文義和邏輯解釋。根據(jù)勞動(dòng)法第四十四條規(guī)定，勞動(dòng)者延時(shí)加班的支付150%的工資報(bào)酬；休息日加班又不能補(bǔ)休的，工資報(bào)酬是200%；而法定休假日支付300%的工資報(bào)酬，顯然是另行支付，不然就會(huì)產(chǎn)生邏輯混亂和腦洞堵塞。延時(shí)和休息日是不計(jì)薪的，本身沒(méi)有工資，因此150%、200%都是另外支付，那到了法定節(jié)假日如果不是另外支付，是不是有點(diǎn)暈暈的、迷迷糊糊的？無(wú)論是延時(shí)加班，還是休息日加班或者法定休假日加班，用人單位之所以要給150%、200%或者300%的加班工資，均基于勞動(dòng)者在正常工作之外提供了額外的勞動(dòng)。因此，應(yīng)理解為勞動(dòng)者額外提供勞動(dòng)的報(bào)酬，就是在原工資1倍的基礎(chǔ)上，另外支付3倍工資的加班費(fèi)。
二是原勞動(dòng)部的規(guī)定和答復(fù)很明確，就是另外支付3倍加班工資。原勞動(dòng)部在《對(duì)〈工資支付暫行規(guī)定〉有關(guān)問(wèn)題的補(bǔ)充規(guī)定》（1995年5月12日，勞部發(fā)[1995]226號(hào)）中明確：“安排在法定休假節(jié)日工作的，應(yīng)另外支付給勞動(dòng)者不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)或日工資標(biāo)準(zhǔn)300%的工資?！痹诖饛?fù)廣州市勞動(dòng)局的《關(guān)于職工工作時(shí)間有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》（1997-09-10，勞部發(fā)[1997]271號(hào)）中明確：法定休假日安排勞動(dòng)者加班工作的，應(yīng)另外支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。注意，均是另外支付。
三是從傾斜保護(hù)勞動(dòng)者的角度來(lái)看，也應(yīng)當(dāng)是另外支付3倍加班工資。現(xiàn)在再回到勞動(dòng)法第四十四條規(guī)定，該規(guī)定就加班工資的保護(hù)力度是一步一步遞增的，加班費(fèi)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是從150%到200%到300%一步一步邁著臺(tái)階遞增的。假設(shè)休息日加班和法定節(jié)假日加班都是另外支付2倍工資，那么勞動(dòng)者無(wú)論是在休息日還是在法定節(jié)假日加班，其實(shí)際獲得的額外報(bào)酬是相同的，都是2倍工資。如果用人單位在法定休假日安排加班付出的成本與在休息日安排加班付出的成本是一樣的，有可能會(huì)變相鼓勵(lì)用人單位在法定休假日安排勞動(dòng)者加班，這會(huì)加重一些勞動(dòng)者長(zhǎng)期得不到休息的現(xiàn)狀，不利于維護(hù)良好的用工環(huán)境和和諧的勞動(dòng)秩序。
因此，勞動(dòng)者在法定節(jié)假日加班，用人單位除了在支付正常上班工資外，還應(yīng)另外支付3倍工資的加班工資。
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