公司章程的地位相當(dāng)于公司內(nèi)部憲法，約束股東與股東及股東與公司間權(quán)利義務(wù)關(guān)系。目前工商局提供的公司章程格式范本并沒有結(jié)合公司具體情況對公司章程進(jìn)行合理設(shè)計，公司章程也沒有得到企業(yè)應(yīng)有的重視，更無法起到應(yīng)有的作用，從而導(dǎo)致在實踐中糾紛頻發(fā)。這些糾紛的產(chǎn)生多是因為公司章程約定不明且缺乏操作性而引起，造成公司運(yùn)營過程中股東之間產(chǎn)生矛盾甚至公司陷入僵局，嚴(yán)重影響公司經(jīng)營存續(xù)。
本文中，鄧海虹律師針對上述情況，結(jié)合企業(yè)及股東需求，以其辦案經(jīng)驗對有限責(zé)任公司章程設(shè)計要點進(jìn)行了系統(tǒng)梳理，并對公司章程作出了合理化設(shè)計。該文章對于創(chuàng)業(yè)者、投資人、企業(yè)法務(wù)以及律師的實務(wù)操作具有很強(qiáng)的指導(dǎo)意義，值得收藏與分享。
一、公司章程宗旨
本公司所有股東為了_____________ 設(shè)立本公司，并根據(jù)《中華人民共和國公司法》及相關(guān)法律制訂本章程。
鄧律提示，股東必看：
1、“公司宗旨”并非公司章程的必備條款，只要不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定以及社會公益和公序良俗，可以由公司根據(jù)自身情況確定。宗旨條款反映了企業(yè)的價值觀和經(jīng)營理念，有助于確定公司的戰(zhàn)略使命，從而更好的營造企業(yè)文化。
2、公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，對職工沒有約束力。
法條鏈接：《公司法》第11條
二、公司名稱和組織形式 【法定必備條款】
公司的名稱為_____________;公司的組織形式為有限責(zé)任制，公司股東以其認(rèn)繳出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
鄧律提示，股東必看：
公司名稱是法定的公司章程必備條款。設(shè)立公司要進(jìn)行名稱的預(yù)先核準(zhǔn)，以工商機(jī)關(guān)核定的名稱為準(zhǔn)。
法條鏈接：《公司登記管理條例》第11條 、第17 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》
三、公司住所地 【法定必備條款】
公司的住所地為： 。
鄧律提示，股東必看：
1.公司住所地是公司章程必備事項，住所可以是公司所有，也可以是租賃使用。
2.確定公司權(quán)利享有地和義務(wù)承擔(dān)地，公司住所地應(yīng)當(dāng)是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，但是，實際生活中，往往會出現(xiàn)住所地與實際經(jīng)營地分離的情況出現(xiàn)。
3.確定有關(guān)組織和機(jī)關(guān)的管轄權(quán)，比如確定法院或仲裁機(jī)構(gòu)對公司案件的管轄權(quán)及稅務(wù)、工商等部門的管轄權(quán)。
法條鏈接：《公司法》第10條 《公司登記管理條例》 第12條
四、法定代表人【法定必備條款】
公司的法定代表人是 _____________ ，職務(wù)為_____________ 。
鄧律提示，股東必看：
1.公司的法定代表人人選：可以由公司的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，除此之外的其它人不能擔(dān)任此職務(wù)。審核時需要確定法定代表人的身份。
2.法定代表人是自然人，是對外代表公司的權(quán)力機(jī)關(guān)：一方面，法定代表人對外代表公司的意思表示，其以公司名義進(jìn)行的活動直接視為公司行為，法律后果由公司承擔(dān)；另一方面，法定代表人從事的活動主要是對外活動，公司內(nèi)部管理由公司內(nèi)設(shè)董事會、監(jiān)事會、股東會、經(jīng)理等機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。
3.公司章程可以自行決定法定代表人的任免方式：任免途徑主要有三種，分別是股東會任免、董事會任免和公司章程規(guī)定的其他方式。
4.法定代表人，必須依法產(chǎn)生并辦理登記。
法條鏈接：《公司法》第13條、第50條
五、公司經(jīng)營范圍【法定必備條款】
股東名稱或姓名
住所地
身份證號碼或營業(yè)執(zhí)照注冊號
公司的營業(yè)范圍是：_____________ 。
鄧律提示，股東必看：
1.公司的經(jīng)營范圍以工商部門登記為準(zhǔn)。在實踐中，即使公司突破營業(yè)范圍開展經(jīng)營活動，只要該經(jīng)營活動未違反法律的效力性強(qiáng)制規(guī)定，仍可為有效，但會面臨行政處罰，對于需要變更經(jīng)營范圍的，應(yīng)及時到工商辦理變更登記。明確營業(yè)范圍相當(dāng)于明確公司的經(jīng)營方針，這是股東會的決定事項。
2.公司可以通過修改公司章程變更經(jīng)營范圍。變更經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)辦理變更登記，未經(jīng)登記，超過登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為不必然無效。
3.依照是否需要審批，公司經(jīng)營范圍分為許可經(jīng)營項目和一般經(jīng)營項目。許可經(jīng)營項目應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定向相關(guān)審批機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)批準(zhǔn)后，憑批準(zhǔn)文件、證件向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記，該類項目包括銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)、證券業(yè)、期貨業(yè)、保險業(yè)、價格評估機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、醫(yī)療器械生產(chǎn)銷售、醫(yī)療機(jī)構(gòu)設(shè)立、礦產(chǎn)資源勘查開采等等；一般經(jīng)營項目不需要審批，企業(yè)可以參照《國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類》及有關(guān)規(guī)定自主選擇并向工商部門登記。
法條鏈接：《公司法》第12條 《公司登記管理條例》 第15條
六、公司股東【法定必備條款】
股東身份信息：_____________ ；
本公司股東共有_______人，分別是:_____________。本公司僅認(rèn)可在股東名冊上的股權(quán)持有者為本公司股東。
鄧律提示，股東必看：
1.股東自然信息是章程必備事項。章程一般需注明姓名或名稱、住所地和身份信息（身份證或營業(yè)執(zhí)照）。公司發(fā)生股東變更，應(yīng)當(dāng)首先體現(xiàn)在股東名冊上，然后應(yīng)及時變更公司章程。
2.股東資格限制：我國法律明確規(guī)定公務(wù)員不得擔(dān)任股東，證券從業(yè)人員不得持有股票以及期貨公司股東必須是中國法人等。除上述法律規(guī)定禁止個別特殊民事主體擔(dān)任公司股東之外，股東資格基本上屬于公司自治范疇，公司可以對擔(dān)任其股東的資格條件加以規(guī)定。
法條鏈接：《公務(wù)員法》第53條 《證券法》第43條 《期貨公司管理辦法》
七、股東出資【法定必備條款】
公司注冊資本為人民幣 元。股東采取下述方式繳納出資，繳納出資后，股東有權(quán)獲得公司簽發(fā)的股東出資證明書：
所有股東在公司成立時一次繳足，繳納情況為:
股東名稱或姓名
繳納情況
數(shù)額
方式
比例
合計
非貨幣出資
貨幣出資
股東分批進(jìn)行出資。首次出資額為_____________ 元，其余出資在 年內(nèi)繳足。具體的出資計劃是： 。股東會可以授權(quán)董事會在不違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定前提下，在__________________ 范圍內(nèi)對出資時間和方式作出調(diào)整。具體：_____________
鄧律提示，股東必看：
1.股東可以選擇一次性出資或分期出資。
2.合理設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)，避免引發(fā)公司僵局：公司股東出資時，要避免股東的份額出現(xiàn)50%對50%的情況，如果多個股東的，也要盡可能避免股東股權(quán)相加出現(xiàn)上述情況，以避免公司股東意見相左時難以做出有效決議。
3.勞務(wù)、姓名與名稱、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)等不能用于出資。
4.公司章程可以對非貨幣出資進(jìn)行補(bǔ)充限制，包括出資比例、金額、形式等。
5.無形資產(chǎn)出資：可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資（法律禁止的除外）。其中用于出資的土地使用權(quán)只能是不存在權(quán)利負(fù)擔(dān)的基于出讓方式取得的國有土地的使用權(quán)，而不能是劃撥土地使用權(quán)。
應(yīng)當(dāng)特別注意，無形資產(chǎn)出資也是存在隱患的。實踐中，一些企業(yè)以無形資產(chǎn)出資或增資的方式將企業(yè)注冊資本大幅提高，一些注冊資本達(dá)到1000萬元以上的公司，無形資產(chǎn)甚至占注冊資本的90%，或隱藏較大風(fēng)險。鄧律在此特別提示：無形資產(chǎn)出資額的評估不難，但承擔(dān)的法律和經(jīng)營責(zé)任就不輕松了。無形資產(chǎn)估價虛高，可能導(dǎo)致被認(rèn)定股東出資不足需要補(bǔ)足出資，涉及國有股份的公司還可能面臨被認(rèn)定造成國有資產(chǎn)流失的風(fēng)險。
法條鏈接：《公司法》第26條、第27條、第28條
八、 股東責(zé)任 【選擇性條款】
瑕疵出資和抽逃出資的股東需要承擔(dān)如下責(zé)任：
1.補(bǔ)足出資：對于瑕疵出資、抽逃出資的股東，公司應(yīng)書面通知其于 個工作日內(nèi)補(bǔ)足出資或返還出資；
2.限制權(quán)利：期限屆滿未繳納或返還出資的，仍需要在未出資的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。對于經(jīng)催繳后仍未繳納或未返還出資的股東，經(jīng)股東會決議可以對股東除名；
3.賠償金：未按照約定履行出資義務(wù)的股東和抽逃出資的股東應(yīng)按未履行出資額或抽逃出資額的 向公司支付賠償金。違約股東還需在應(yīng)繳或應(yīng)返還的范圍內(nèi)對公司因瑕疵出資、抽逃出資而遭受的損失承擔(dān)責(zé)任；
4.公司董事、高管因其未盡忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)造成出資瑕疵、出資抽逃，應(yīng)對公司或公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。
鄧律提示，股東必看：
1.股東的瑕疵出資主要包括如下的情形：a延遲出資：未按照約定時間進(jìn)行出資；b不足額出資：實際繳付的出資比承諾的少；c權(quán)利瑕疵：繳付的出資具有權(quán)利瑕疵，導(dǎo)致出資不實；d未辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)：未將出資交付給公司；可以在章程中具體規(guī)定瑕疵出資的范圍，便于對股東行為進(jìn)行判斷。
2.對未履行或為全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東作出合理的權(quán)利限制：對于股東瑕疵出資和抽逃出資的部分，應(yīng)當(dāng)在章程中明確對其權(quán)利進(jìn)行限制。其僅能就其實際出資部分行使股東權(quán)利。限制的范圍可以由股東自行約定。但是，有些法定權(quán)利是不能夠被限制的，如：股東知情權(quán)、股權(quán)回購權(quán)、股東訴訟權(quán)等。
3.公司章程可以細(xì)化股東除名的條件和程序：公司章程可以規(guī)定在特定情形下對股東進(jìn)行除名。具體情形可以包括，股東離職或退休，股東刑事犯罪，股東惡意損害公司利益，抽逃出資等。需要注意，股東除名制度還應(yīng)當(dāng)包括除名程序，如經(jīng)過公司催告后，在章程規(guī)定的合理期限內(nèi)仍未繳納或者返還出資的，公司可以授權(quán)股東會解除該股東資格。由于該事項屬于一般決議事項，公司章程可以規(guī)定股東會經(jīng)過決議對股東進(jìn)行除名（表決通過比例由公司章程規(guī)定），決議通過后，被除名股東應(yīng)當(dāng)在規(guī)定期限內(nèi)配合公司辦理包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更登記等在內(nèi)的手續(xù)。
法條鏈接：《公司法》解釋（三）第16條 第12條、第13條、第14條。
九、 共有股權(quán)【選擇性條款】
1.共有人預(yù)先棄權(quán)：以共有財產(chǎn)出資的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時，公司可以要求其財產(chǎn)共有人聲明放棄股東資格請求權(quán)；
2.股權(quán)代理：如果一個股權(quán)不可分割的由數(shù)人共有，數(shù)名共有人應(yīng)當(dāng)向公司提交共同簽署的代理委托書，由指定的代理人行使股東權(quán)利。對于應(yīng)當(dāng)向公司繳納或續(xù)繳的出資，該數(shù)名共有人共同向公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
鄧律提示，股東必看：
在出資的過程中，有可能會出現(xiàn)使用共有財產(chǎn)出資的情況。因此，最好能在章程中規(guī)定這種情況的處理方案，以避免引發(fā)爭議。
十、 公司增資 【選擇性條款】
公司增資應(yīng)當(dāng)由董事會擬定方案，由股東會代表_____以上表決權(quán)(必須大于三分之二以上表決權(quán))的股東同意后，股東會可以作出增資決議。股東會決議應(yīng)規(guī)定增資數(shù)額及增資的分配方式。
鄧律提示，股東必看：
1.強(qiáng)制性規(guī)定：公司增資事項屬于必須經(jīng)過股東會三分之二以上表決權(quán)決議通過的事項，這是公司法的強(qiáng)制性規(guī)定。
2.表決權(quán)事項：公司章程可以單獨約定表決公司增資所需的表決權(quán)（高于三分之二表決權(quán)）或者一票否決權(quán)。為了能夠更好的保護(hù)小股東的利益，可以規(guī)定投反對票的股東有拒絕出資。
依照《公司法》第34條規(guī)定，一般情況下股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資，但是公司章程可以對股東認(rèn)繳出資的方式進(jìn)行自定義設(shè)計。包括對內(nèi)部增資和外部增資，同比增資與不同比增資等情形進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。
法條鏈接：《公司法》第43條、第178條
十一、公司減資 【選擇性條款】
公司減資應(yīng)當(dāng)首先編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。由董事會擬定方案，由股東會代表___表決權(quán)(必須大于三分之二以上表決權(quán))的股東同意，在符合公司法規(guī)定的前提下，股東會可以通過減少注冊資本的決議。在作出決議后，公司應(yīng)當(dāng)自做出減資決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)進(jìn)行公告。
鄧律提示，股東必看：
1.強(qiáng)制性規(guī)定：
a.公司減資事項屬于必須經(jīng)過股東會三分之二以上表決權(quán)決議通過的事項，這是公司法的強(qiáng)制性規(guī)定；
b.必須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單，以備查閱查驗；
c.通知債權(quán)人并對外公告，即決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人并于30日內(nèi)在報紙上公告；
d.對于法律規(guī)定有最低注冊資本要求的企業(yè)，不能低于法定的最低注冊資本。
2.公司減資類型：
a.返還出資的減資，指對已交足出資額的股權(quán)，將部分出資款返還給股東，減少公司注冊資本以及資產(chǎn)或運(yùn)營資金，系實質(zhì)性減資；
b.免除出資義務(wù)的減資與消除股份或股權(quán)的減資，對尚未繳足出資額的，免除股東全部或部分出資義務(wù)；
c.公司因虧損而減資，公司法規(guī)定公司不得用資本公積金抵消公司虧損，但沒有禁止通過減資的方式直接消除部分股權(quán)，并抵消本應(yīng)彌補(bǔ)的公司虧損。
3.公司章程可以自行規(guī)定減資方式：公司章程可以對減資方式及減資類型進(jìn)行自定義設(shè)計。包括對同比減資與不同比減資以及公司采用具體減資類型等情形和條件進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。
在減資過程中可能會出現(xiàn)不按照出資比例減資的情況，可以在章程中規(guī)定這種情況的處理方法，如：除全體股東一致同意外，不能單純減少某一股東的股份。
4.辦理減資登記手續(xù)：公司減資時應(yīng)當(dāng)按照工商部門規(guī)定履行相關(guān)程序，并及時辦理變更手續(xù)，否則減資決定不可對抗善意第三人。
法條鏈接：《公司法》第177條
十二、對外投資、擔(dān)保 【選擇性條款】
1、公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由____(董事會、股東會、股東大會)決議；
2、對單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額限制_______；
3、數(shù)額超過該限制，應(yīng)當(dāng)通過股東會或董事會決議。
鄧律提示，股東必看：
1、《公司法》第16條第2款屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定：實踐中公司未經(jīng)股東（大）會決議為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保，并不影響對外擔(dān)保的效力；但對公司內(nèi)部而言，公司可以依照公司法的第148條第1款第3項和第149條相關(guān)規(guī)定追究涉案高級管理人員的法律責(zé)任，責(zé)任承擔(dān)形式由公司章程自行規(guī)定。
2、明確決議權(quán)主體及限額：a.決策權(quán)行使，是由股東會決策，還是授權(quán)董事會決策；b.對外投資或擔(dān)保的數(shù)額限制，包括對單筆或總額度等限制。
鄧律師提示：投資或擔(dān)保均可能對股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會或股東大會決議，當(dāng)股東對董事會足夠信任時，也可考慮授權(quán)董事會決策。
3、擔(dān)保決策自治權(quán)不適用與為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保。當(dāng)公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保時，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，且該股東或者受該實際控制人控制的股東不得參加該事項的表決;該項表決須由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
法條鏈接：《公司法》第16條
十三、公司經(jīng)營期限 【法定必備條款】
本公司的營業(yè)期限為 _____ 年，自公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。
鄧律提示，股東必看：
1.公司的經(jīng)營期限是法定必備條款，也是公司解散的事由之一與股東選擇退出公司的一種方式。
2.變更條件：公司經(jīng)營期限到期前三個月，應(yīng)當(dāng)召開股東大會，決定公司是否存續(xù)，如需要變更公司營業(yè)期限，則須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東同意。
法條鏈接：《公司法》181條
（未完待續(xù)……）
★★★每月舉辦十期不同領(lǐng)域?qū)ｎ}講座。內(nèi)容包含:民商法律；刑法；知識產(chǎn)權(quán)（專利、商標(biāo)、版權(quán)著作權(quán)、競爭與反壟；建筑房地產(chǎn)；土地；金融市場-銀行、信托、租賃、小貸、擔(dān)保、保理；資本市場-券商、基金、上市（主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、新三板、新四板、戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)板）、債券、期貨；國際貿(mào)易；仲裁；公證。?
每月所有課題詳細(xì)內(nèi)容鏈接
