注：《九民紀(jì)要》需要反復(fù)學(xué)，理解記，學(xué)懂吃透，轉(zhuǎn)化運(yùn)用。每次學(xué)習(xí)都會(huì)有不同的收獲。

特點(diǎn)：審判之難點(diǎn)，代理之痛點(diǎn)，實(shí)務(wù)之要點(diǎn)。

方法：案件代入感，情景再現(xiàn)感，正反立場(chǎng)感。

目標(biāo)：橫看成嶺側(cè)成峰，遠(yuǎn)近高低各不同。會(huì)當(dāng)凌絕頂，一覽眾山小。

模型：法官思維VS律師思維，審判思維VS代理思維。

紀(jì)要不是司法解釋，不能作為裁判依據(jù)進(jìn)行援引?！稌?huì)議紀(jì)要》發(fā)布后，人民法院尚未審結(jié)的一審、二審案件，在裁判文書(shū)“本院認(rèn)為”部分具體分析法律適用的理由時(shí)，可以根據(jù)《會(huì)議紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行說(shuō)理。

一、關(guān)于民法總則適用的法律銜接

1、民法總則VS民法通則，位階相同，新法優(yōu)于舊法，內(nèi)容有沖突的以民法總則為主，除外填補(bǔ)規(guī)則，其派生的司法解釋也是如此。

2、民法總則VS合同法總則，新法優(yōu)于舊法原則。

3、民法總則VS合同法分則，一般規(guī)定與特別規(guī)定關(guān)系。

4、民法總則VS公司法，一般法與特別法關(guān)系，特別法優(yōu)于一般法。同一事項(xiàng)，有意修改公司法規(guī)定的，適用民法總則；民法總則在公司法基礎(chǔ)上增加的內(nèi)容，適用民法總則。

關(guān)鍵還是要理解立法目的，民法總則的統(tǒng)領(lǐng)作用。

5.法不溯及既往原則，法官不得拒絕裁判規(guī)則。

6.原則沒(méi)有溯及力，看法律事實(shí)。區(qū)分持續(xù)性與非持續(xù)性法律行為。

非持續(xù)性：發(fā)生在施行前，適用舊法，反之，適用新法。

持續(xù)性：適用新法。

7、無(wú)規(guī)定，從新原則；從舊兼促進(jìn)交易原則，有利于行為有效的方向。

二、關(guān)于公司糾紛案件的審理

（一）關(guān)于“對(duì)賭協(xié)議”的效力及履行

8、對(duì)賭協(xié)議：估值調(diào)整協(xié)議，帶有一定的擔(dān)保色彩，具有名股實(shí)債的色彩。

9、三種對(duì)賭形式：與股東、實(shí)控人對(duì)賭；與目標(biāo)公司對(duì)賭；與目標(biāo)公司、股東或?qū)嵖厝瞬⒋鎸?duì)賭。

10、適用法律：合同法+公司法并用來(lái)認(rèn)定行為效力。

11、兩個(gè)原則+三方利益：公司資本維持原則、保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益原則，平衡投資方、公司、公司債權(quán)人三方利益。

12、與股東、實(shí)控人對(duì)賭協(xié)議，如無(wú)法定無(wú)效事由則有效。

13、與目標(biāo)公司對(duì)賭協(xié)議形式：股權(quán)回購(gòu)、金錢(qián)補(bǔ)償?shù)取?/section>

14、與目標(biāo)公司對(duì)賭協(xié)議原則有效，但是否支持履行則需要經(jīng)公司法規(guī)定調(diào)整。

15、若股權(quán)回購(gòu)，則需要滿足公司法35條不得抽逃出資+公司法142條股權(quán)回購(gòu)的強(qiáng)制性規(guī)定，有無(wú)完成定向減資程序來(lái)確定是否支持訴訟請(qǐng)求。

16、若金錢(qián)補(bǔ)償，則需要滿足公司法35條不得抽逃出資+公司法166條利潤(rùn)分配（分紅）的強(qiáng)制性規(guī)定。能分則分；不可分，待能分時(shí)另訴。

17、綜合第第3、4兩條可以看出，法院將裁判結(jié)果依賴于公司是否順利完成內(nèi)部程序決議和決議實(shí)施來(lái)定。

但這里有個(gè)問(wèn)題，就是公司是否能夠有效完成內(nèi)部程序取決于兩點(diǎn)：一是內(nèi)部會(huì)議是否有效召開(kāi)；二是外部債權(quán)人是否同意。以上兩點(diǎn)完成一般比較難，不確定不配合性因素較多，所以與目標(biāo)公司對(duì)賭風(fēng)險(xiǎn)極大。

（二）關(guān)于股東出資加速到期及表決權(quán)

18、破產(chǎn)程序可加速到期；解散程序中可加速到期。

19、原則不支持加速到期，以保護(hù)股東期限利益。例外支持：

20、執(zhí)行程序+無(wú)財(cái)產(chǎn)執(zhí)行+破產(chǎn)原因但進(jìn)入破產(chǎn)=可以加速

21、先有債+后決議延期=加速到期，惡意延期損害債權(quán)人利益。

22、注意《變更追加被執(zhí)行人解釋》第十七條規(guī)定：”作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！贝艘?guī)定中并未規(guī)定這么嚴(yán)格，如何與九民紀(jì)要銜接適用？

思考：加速到期的維權(quán)救濟(jì)與公司人格否認(rèn)的選擇性適用，是否存有交叉空間？此舉將直接決定著債權(quán)人的維權(quán)路徑選擇，如對(duì)于認(rèn)繳資本畸高、認(rèn)繳出資期限畸長(zhǎng)的情形，是否存在濫用法人獨(dú)立地位或股東有限責(zé)任，利用公司法認(rèn)繳資本制下的惡意規(guī)避來(lái)通過(guò)人格否認(rèn)主張權(quán)利呢？也不失為一種大膽嘗試。

23、有限公司可以同股不同權(quán)；股份公司必須同股同權(quán)。表決權(quán)如何約定則是股東控制公司的有效抓手。

24、表決權(quán)量化原則：章程有約定從約定，無(wú)約定按認(rèn)繳出資比例為原則。

25、章程無(wú)約定，可推定按認(rèn)繳出資比例行使，公司運(yùn)行過(guò)程中可通過(guò)修改章程來(lái)規(guī)定或重新規(guī)定，但應(yīng)符合原表決方式的絕對(duì)多數(shù)決或章程約定方式，否則影響決議效力。

（三）關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓

26、股東資格認(rèn)定及股權(quán)變動(dòng)時(shí)點(diǎn)：

內(nèi)部：股東名冊(cè)記載或以別的方式確認(rèn)方式，只要有公司的真實(shí)意思表示為時(shí)間節(jié)點(diǎn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否可以約定轉(zhuǎn)移時(shí)限，甚至是一個(gè)占有改定？

外部：外部登記對(duì)抗主義，商事外觀主義。

27、有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，內(nèi)部登記生效主義：股權(quán)取得時(shí)點(diǎn)以股東名冊(cè)記載為準(zhǔn)，未經(jīng)行政機(jī)關(guān)登記不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

存在五種學(xué)說(shuō)：有效說(shuō)、無(wú)效說(shuō)、可撤銷說(shuō)或相對(duì)無(wú)效說(shuō)、效力待定說(shuō)、附法定生效條件說(shuō)。紀(jì)要明確如下：

28、侵犯股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的合同有效，但老股東也享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

29、保護(hù)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，可以行使，但限制：主觀30天+客觀1年，否則失權(quán)。導(dǎo)致結(jié)果：與第三人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能履行。

30、第三人可以有效合同向轉(zhuǎn)讓方主張違約責(zé)任，但是否需要區(qū)分第三人的善惡意問(wèn)題？

（四）關(guān)于公司人格否認(rèn)

31、人格否認(rèn)只存在于個(gè)案中，實(shí)只能成為另案訴訟的證據(jù)（與證據(jù)新規(guī)要銜接好）。

32、濫用權(quán)利行為主要表現(xiàn)為三種：人格混同；過(guò)度支配與控制；資本顯著不足。

33、人格混同最根本的標(biāo)準(zhǔn)及后果就是：公司沒(méi)有獨(dú)立的意思和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，表現(xiàn)為公司財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)無(wú)法區(qū)分。公司獨(dú)立的具體表現(xiàn)為“三獨(dú)”：人格獨(dú)，財(cái)產(chǎn)獨(dú)、責(zé)任獨(dú)，而人格獨(dú)是基礎(chǔ)，財(cái)產(chǎn)獨(dú)及責(zé)任獨(dú)是人格獨(dú)的表現(xiàn)形式。

34、判斷人格混同的具體情形：不能單一定，應(yīng)綜合認(rèn)定：無(wú)償使用+不作財(cái)務(wù)記載+公私賬簿不分+收益與盈利不分+股東占有使用等。

35、人格混同的補(bǔ)強(qiáng)類型：業(yè)務(wù)混同、人員混同（特別是賬務(wù)人員混同）、住所混同。如：一套人馬兩個(gè)牌子。

36、股東操縱公司的決策過(guò)程，使公司完全喪失獨(dú)立性，淪為控制股東的工具或軀殼，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益。

37、主要表現(xiàn)形式：母子公司間的利益輸送，變相抽逃出資，主要目的是為了逃避公司債務(wù)。

38、否認(rèn)子公司+關(guān)聯(lián)公司人格。橫向延伸。

39、以小博大，空手套白狼，小馬拉大車(chē)，風(fēng)險(xiǎn)外溢。

此處的“資本嚴(yán)重不足”是限制在股權(quán)資本，即法人的認(rèn)繳資本總額。高杠桿企業(yè)導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)。

40、若是上市公司時(shí)要注意謹(jǐn)慎使用人格否認(rèn)。

41、當(dāng)事人訴訟地位：

債權(quán)裁判已生效+單提人格否認(rèn)：公司第三人，股東為被告。

債權(quán)未訴+一并提：公司、股東為共同被告。

債權(quán)已訴未生效+提人格否認(rèn)：必須追加公司為共同被告，法院有釋明權(quán)，拒絕追加則裁駁。原因是因?yàn)楣蓶|責(zé)任依賴于公司責(zé)任，所謂皮之不存，毛將焉附。

思考：北京三中院曾有判例將夫妻公司定性為一人公司，能否延展至親屬關(guān)系公司范圍內(nèi)？

（五）關(guān)于有限責(zé)任公司清算義務(wù)人的責(zé)任

42、出臺(tái)背景：不良資產(chǎn)處置中的小股東過(guò)分承擔(dān)清算義務(wù)，產(chǎn)生了很大的道德風(fēng)險(xiǎn)及利益失衡。

重點(diǎn)法條：公司法183條、公司法司法解釋二第18條第2款、民總第70條第2款。

43、怠于履行義務(wù)的認(rèn)定：能履行+故意不履行或拖延履行，能履行+過(guò)失行為致無(wú)法進(jìn)行。

44、股東舉證證明積極履行義務(wù)：采取積極措施無(wú)果；不是董事或監(jiān)事+未參與經(jīng)營(yíng)管理，可以抗辯。

45、因果關(guān)系抗辯：消極不履行與主要財(cái)產(chǎn)賬冊(cè)重要文件丟失不具有因果關(guān)系。

46、時(shí)效抗辯：公司債務(wù)過(guò)時(shí)效。

47、債權(quán)人訴訟時(shí)效起算：從債權(quán)人主觀知道公司無(wú)法清算之日起算。但前提是公司債務(wù)是一個(gè)未過(guò)時(shí)效的債務(wù)，否則股東可時(shí)效抗辯。

（六）關(guān)于公司為他人提供擔(dān)保

48、“他人”廣義解釋為對(duì)內(nèi)對(duì)外擔(dān)保。

“四拍”法定代表人：拍腦袋、拍胸脯、拍桌子、拍屁股。這種人較常見(jiàn)，屬于沖動(dòng)型魔鬼。

49、公司法16條、合同法50條。公司法第16條是強(qiáng)制性規(guī)定還是任意性規(guī)定？是效力性規(guī)定還是管理性規(guī)定？九民回避了此問(wèn)題。

50、效力：表見(jiàn)代表+相對(duì)人訂立時(shí)善惡意來(lái)綜合認(rèn)定，善意則有效，反之無(wú)效。

原則認(rèn)定有效，債權(quán)人善意有效，反之無(wú)效。

51、善意認(rèn)定：取決于債權(quán)人的審查程度。

1）關(guān)聯(lián)擔(dān)保即對(duì)內(nèi)擔(dān)保時(shí)審查程度：

一是審查章程，看決議機(jī)關(guān)是否為股東會(huì)。

二是審查決議，看決議人數(shù)、表決人數(shù)、簽字人數(shù)、回避決議。

2）非關(guān)聯(lián)擔(dān)保即對(duì)公司之外的擔(dān)保審查程度：

一看章程，只要審查了是否有決議即可。不受章程規(guī)定決議機(jī)關(guān)是否為章程規(guī)定的決議機(jī)關(guān)。但個(gè)人認(rèn)為，此種情況下也應(yīng)該審查正確決議機(jī)關(guān)，因?yàn)檎鲁淌枪镜哪阜?，理?yīng)審查。

二看決議人數(shù)及簽字人數(shù)。

52、限于形式審查，偽造變?cè)?、程序違法、簽章不實(shí)、擔(dān)保金額超限等，不影響合同效力。

53、債權(quán)人：明知決議偽造或變?cè)?、明知決議機(jī)關(guān)的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為惡意。

54、不用審查決議的例外情況：從事?lián)I(yè)務(wù)；為實(shí)控公司擔(dān)保；擔(dān)保同盟；三分之二表決權(quán)股東同意。

55、公司免責(zé)事由：債權(quán)人明知越權(quán)、偽造變?cè)斓模静粨?dān)責(zé)，否則即使無(wú)效也要承擔(dān)不能清償部分的責(zé)任（按擔(dān)保法解釋第七條、第八條規(guī)定處理）。

民總第71條，無(wú)權(quán)代理或代表規(guī)則，事后同意追認(rèn)或拒絕追認(rèn)時(shí)處理規(guī)則。

56、公司有對(duì)越權(quán)代表的追償權(quán)。股東可提代表訴訟。

57、對(duì)于上市公司債權(quán)人的審查程度：看上市公司的披露公告是否明確同意擔(dān)保。先看公告后簽約。

58、債務(wù)加入?yún)⒄諟?zhǔn)用擔(dān)保規(guī)則

（七）關(guān)于股東代表訴訟

59、何時(shí)成為股東不影響訴訟，只要訴訟時(shí)有股東身份即可。

60、代表訴訟前置程序是代表訴訟的原則，但是若有證據(jù)證明不存在前置行使可能性的，無(wú)須前置。

61、代表訴訟可以對(duì)股東提反訴，但不得對(duì)公司提反訴，因?yàn)楣静皇窃妗?/section>

62、代表訴訟中調(diào)解，必須要有股東會(huì)或董事會(huì)決議通過(guò)，否則不調(diào)解。難啊!

（八）其他問(wèn)題

63、公司法司法解釋三第24條，是對(duì)顯名化的明確表示；

九民紀(jì)要此條確定了顯名化的默示推定：知道隱名股東出資事實(shí)+對(duì)行使權(quán)利并未提出意見(jiàn)=法院可以判決顯名化。

64、請(qǐng)求召開(kāi)股東會(huì)不可訴。司法權(quán)不能過(guò)度介入公司自治權(quán)，兩權(quán)平衡，符合公司法精神。

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一、關(guān)于民法總則適用的法律銜接

二、關(guān)于公司糾紛案件的審理

一、關(guān)于民法總則適用的法律銜接

二、關(guān)于公司糾紛案件的審理