法律盡職調(diào)查，是律師必備工作技能之一。筆者圍繞股權(quán)并購(gòu)項(xiàng)目，總結(jié)分享已有的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，以期幫助律師快速把握盡職調(diào)查的重點(diǎn)與脈絡(luò)。
目錄
一、盡職調(diào)查中的基本概念
二、盡職調(diào)查的3種工作思維
三、盡職調(diào)查的11類(lèi)主要內(nèi)容及審查重點(diǎn)
四、盡職調(diào)查的8個(gè)常規(guī)步驟
一、盡職調(diào)查中的基本概念
掌握基本概念是順利開(kāi)展具體工作的一把鑰匙。
（一）盡職調(diào)查
企業(yè)并購(gòu)項(xiàng)目中，收購(gòu)方在項(xiàng)目啟動(dòng)前，需要就盡調(diào)對(duì)象進(jìn)行全面調(diào)查。為了尋求并購(gòu)交易的決策依據(jù)，收購(gòu)方往往會(huì)委托各中介機(jī)構(gòu)對(duì)并購(gòu)對(duì)象進(jìn)行盡職調(diào)查。
盡職調(diào)查，是指各盡調(diào)參與中介機(jī)構(gòu)，通過(guò)書(shū)面審查、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、訪談、函證、網(wǎng)絡(luò)核查等多種方式，對(duì)盡調(diào)對(duì)象進(jìn)行全方位了解與分析，最終形成書(shū)面盡調(diào)報(bào)告供委托人參考的整個(gè)過(guò)程。
盡職調(diào)查主要分為財(cái)務(wù)盡調(diào)、法律盡調(diào)、稅務(wù)盡調(diào)、行業(yè)盡調(diào)等。法律盡調(diào)的核心，是律師根據(jù)收集的材料和信息，就盡調(diào)對(duì)象進(jìn)行法律層面的分析和評(píng)價(jià)，從而就項(xiàng)目發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題提出法律專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)及解決方案。對(duì)于非法律層面的問(wèn)題，律師應(yīng)謹(jǐn)慎作出評(píng)價(jià)。
（二）目標(biāo)公司
股權(quán)并購(gòu)項(xiàng)目中，目標(biāo)公司是收購(gòu)方擬受讓股權(quán)的標(biāo)的公司。目標(biāo)公司是最主要和直接的盡調(diào)對(duì)象，同時(shí)目標(biāo)公司的重要關(guān)聯(lián)方，如目標(biāo)公司的股東、實(shí)際控制人及其對(duì)外投資的其他企業(yè)，都有可能在盡調(diào)對(duì)象的范圍內(nèi)。
需要明確的是，目標(biāo)公司是盡調(diào)對(duì)象的核心，法律盡職調(diào)查的所有專(zhuān)業(yè)分析，均應(yīng)主要圍繞目標(biāo)公司而進(jìn)行。調(diào)查其他關(guān)聯(lián)方，最終是為了解和分析目標(biāo)公司而服務(wù)。
（三）盡調(diào)基準(zhǔn)日
盡調(diào)基準(zhǔn)日，通俗來(lái)講就是收集盡調(diào)的材料、數(shù)據(jù)所處于的最晚時(shí)間節(jié)點(diǎn)。例如，基準(zhǔn)日為 2022 年 6 月 30 日，在要求企業(yè)提供材料時(shí)，一般是基準(zhǔn)日之前的最新數(shù)據(jù)信息。而盡調(diào)報(bào)告日，是指出具報(bào)告的日期?；鶞?zhǔn)日與報(bào)告日之間存在時(shí)間差，而該期間如企業(yè)的情況發(fā)生重大變化，遵循盡職勤勉的工作原則，該等變化也應(yīng)在盡調(diào)報(bào)告中予以披露。
（四）盡調(diào)內(nèi)容
圍繞盡調(diào)對(duì)象，法律盡職調(diào)查內(nèi)容一般包含：企業(yè)的基本情況、設(shè)立及歷史沿革、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、主要資產(chǎn)、重大合同與債權(quán)債務(wù)、勞動(dòng)用工、稅務(wù)、訴訟與仲裁等。針對(duì)不同類(lèi)型的企業(yè)，可就盡調(diào)內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整，例：廢鋼加工行業(yè)，要特別關(guān)注企業(yè)的環(huán)保、稅務(wù)優(yōu)惠政策等相關(guān)事項(xiàng)。
（五）盡調(diào)報(bào)告
盡調(diào)報(bào)告是盡職調(diào)查工作的書(shū)面成果體現(xiàn)。一般而言，盡調(diào)報(bào)告由前言、正文、法律風(fēng)險(xiǎn)提示及建議、附件組成。
前言一般包括：盡調(diào)背景、盡調(diào)對(duì)象及范圍、簡(jiǎn)稱(chēng)與定義、盡調(diào)法律依據(jù)、假設(shè)前提、聲明等內(nèi)容。
正文內(nèi)容包括：盡調(diào)內(nèi)容的分模塊表述及相應(yīng)的法律評(píng)價(jià)。
法律風(fēng)險(xiǎn)提示及建議包括：就本次并購(gòu)交易可行性的法律性結(jié)論意見(jiàn)，盡調(diào)發(fā)現(xiàn)的主要問(wèn)題及法律風(fēng)險(xiǎn)，并結(jié)合盡調(diào)目的提出相應(yīng)的解決方案。
附件包括：內(nèi)容較多不方便直接在正文中體現(xiàn)的表格，例如企業(yè)固定資產(chǎn)的清單、出具盡調(diào)報(bào)告依據(jù)的工作底稿。
（六）工作底稿
工作底稿是盡職調(diào)查過(guò)程中獲取的與盡調(diào)對(duì)象有關(guān)的材料，以及各種工作記錄的總稱(chēng)。它是律師出具盡調(diào)報(bào)告的根本依據(jù)，如同訴訟案件中的證據(jù)材料。從收集材料、整理材料、分析材料、形成報(bào)告，可以說(shuō)，盡調(diào)整個(gè)工作內(nèi)容都是圍繞著底稿而進(jìn)行。
工作底稿主要由企業(yè)提供的材料和律師外部調(diào)查材料組成。企業(yè)提供的材料包括：相關(guān)材料復(fù)印件、出具的確認(rèn)和承諾函、情況說(shuō)明等；律師外部調(diào)查的材料包括：從第三方獲取的材料信息、網(wǎng)絡(luò)核查記錄、訪談筆錄等。
二、盡職調(diào)查的 3 種工作思維
接觸一項(xiàng)新工作內(nèi)容，有了模板可以解決一些基本問(wèn)題，但并非萬(wàn)事大吉。在法律盡職調(diào)查中，收集到盡調(diào)材料清單、盡調(diào)報(bào)告等相關(guān)模板時(shí)，也并非能夠幫助真正入門(mén)。掌握核心工作思維，有利于我們把握工作重點(diǎn)、有的放矢。盡職調(diào)查中應(yīng)梳理的工作思維，筆者總結(jié)如下：
（一）把握客戶(hù)的需求
企業(yè)并購(gòu)可分為 3 個(gè)主要階段。
第一階段：
1、項(xiàng)目組根據(jù)公司發(fā)展規(guī)劃需要選取確定目標(biāo)公司；
2、與目標(biāo)公司初步談判溝通后，簽訂意向協(xié)議；
3、項(xiàng)目組遞交立項(xiàng)報(bào)告、審批通過(guò)后進(jìn)入具體并購(gòu)業(yè)務(wù)階段；
第二階段：各中介機(jī)構(gòu)接受委托開(kāi)展盡職調(diào)查、盡職調(diào)查報(bào)告反饋公司、審計(jì)及評(píng)估、定價(jià)、公司內(nèi)部決策、并購(gòu)協(xié)議簽署；
第三階段：辦理公司變更登記手續(xù)、資金注入。
在盡職調(diào)查工作開(kāi)展工作之前，企業(yè)在委托之前已對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行了較為深入的了解。那么委托律所盡調(diào)的目的是什么，這關(guān)乎客戶(hù)的真實(shí)需求。通常情況下，客戶(hù)的需求可以分為兩方面：
1、全面了解目標(biāo)公司的基本情況，減少信息偏差及錯(cuò)誤
企業(yè)選取并購(gòu)目標(biāo)公司時(shí)，往往是就一些重要事項(xiàng)調(diào)查和了解，而非全面細(xì)致的調(diào)查。在以往的盡調(diào)工作中，我們發(fā)現(xiàn)企業(yè)老板大多對(duì)公司的情況并非真正了解，甚至連注冊(cè)資本的實(shí)繳情況也不清楚。因此，對(duì)于目標(biāo)公司信息的全面收集和分析十分有必要，這有賴(lài)于專(zhuān)業(yè)中介機(jī)構(gòu)的協(xié)助。
2、發(fā)現(xiàn)并購(gòu)交易中的各類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)，予以排除和預(yù)防
投資伴隨著各種風(fēng)險(xiǎn)，并購(gòu)交易也不例外。在一家企業(yè)從設(shè)立到運(yùn)營(yíng)的過(guò)程中，產(chǎn)生的歷史法律問(wèn)題以及今后可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，需要借助律師的專(zhuān)業(yè)分析和判斷。在正式交易前，對(duì)法律問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn)心中有數(shù)、做好評(píng)估和預(yù)防、從而為交易決策提供依據(jù)。
（二）找準(zhǔn)律師的定位
在了解客戶(hù)上述基本的委托需求后，律師開(kāi)展盡調(diào)的意義價(jià)值就顯而易見(jiàn)了。筆者認(rèn)為，法律盡職調(diào)查中，律師的主要定位在于全面梳理目標(biāo)公司的基本情況，通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)提示進(jìn)而協(xié)助客戶(hù)決策。
具體而言，盡調(diào)工作的兩個(gè)維度：一方面，通過(guò)審閱材料、現(xiàn)場(chǎng)訪談、網(wǎng)絡(luò)核查等方式全面核實(shí)企業(yè)信息；另一方面，就盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)的法律問(wèn)題，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示，并提出相應(yīng)的可行性解決方案。
找準(zhǔn)定位后，開(kāi)展后續(xù)的盡調(diào)工作將會(huì)游刃有余。例如，進(jìn)場(chǎng)后，除了收集材料，可以和公司負(fù)責(zé)人多了解目標(biāo)公司的實(shí)際情況，也可以側(cè)面了解企業(yè)所處行業(yè)的發(fā)展情況、公司目前存在的主要問(wèn)題等等。簡(jiǎn)而言之，律師盡調(diào)工作不能僅僅停留在書(shū)面材料審閱，需要窮盡一切方法去了解目標(biāo)公司。
（三）工作底稿思維
工作底稿是盡職調(diào)查工作的重要組成部分。工作底稿思維，最終體現(xiàn)在盡調(diào)報(bào)告所描述事實(shí)有依據(jù)、法律分析有依據(jù)。
工作底稿思維在具體盡調(diào)工作中表現(xiàn)為：
1、盡可能全面收集材料，材料越多，對(duì)企業(yè)了解越多，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題越全面；
2、關(guān)注并核實(shí)材料的真實(shí)性，復(fù)印件和原件核對(duì)。對(duì)于無(wú)法取得原件的文件材料要求目標(biāo)企業(yè)在復(fù)印件上加蓋公章；
3、面對(duì)不存在直接書(shū)面材料的情況，通過(guò)訪談、企業(yè)出具情況說(shuō)明、承諾函等合作方式固定基本事實(shí)；
4、對(duì)各個(gè)部門(mén)負(fù)責(zé)人進(jìn)行訪談時(shí)，可就某項(xiàng)信息進(jìn)行交叉印證等等。
樹(shù)立工作底稿思維，有利于開(kāi)展具體盡調(diào)工作，保證盡調(diào)工作質(zhì)量，降低律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
三、盡調(diào)調(diào)查的 11 類(lèi)主要內(nèi)容及審查重點(diǎn)
法律盡職調(diào)查的目的，在于對(duì)目標(biāo)公司的全部情況，作出法律分析和判斷。常規(guī)的盡調(diào)內(nèi)容主要包含以下 11 個(gè)主題。
（一）公司的基本情況
公司的基本情況，包括目標(biāo)公司的登記現(xiàn)狀和股權(quán)信息。登記現(xiàn)狀包括名稱(chēng)、法定代表人、住所、注冊(cè)資本、營(yíng)業(yè)期限、營(yíng)業(yè)狀態(tài)等信息；股權(quán)信息包括公司的股權(quán)架構(gòu)、股權(quán)持有人、股權(quán)負(fù)擔(dān)。
核查主要材料：現(xiàn)行營(yíng)業(yè)執(zhí)照、工商檔案、國(guó)家企業(yè)信用信息公示報(bào)告、最新一期公司年報(bào)。
審查重點(diǎn)：公司是否具備民事主體資格，是否處于有效存續(xù)狀態(tài)；公司股權(quán)是否存在質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)情形。在股權(quán)并購(gòu)項(xiàng)目中，目標(biāo)公司的股權(quán)一系列法律事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)是律師予以關(guān)注的關(guān)鍵內(nèi)容。
（二）公司的設(shè)立與歷史沿革
公司的設(shè)立及歷史沿革，指目標(biāo)公司從發(fā)起設(shè)立、歷次變更登記的程序和內(nèi)容，該部分可以充分反映公司從設(shè)立、成長(zhǎng)、發(fā)展的整個(gè)過(guò)程。通過(guò)對(duì)歷史變更情況的全面梳理，可以核查公司的重大變化，例如：主要業(yè)務(wù)變更、歷次增資與減資、股權(quán)結(jié)構(gòu)及股東變更、實(shí)際控制人變更、重大資產(chǎn)變化等。從而幫助我們核查目標(biāo)公司歷次變更是否合法合規(guī)，是否存在歷史遺留的法律問(wèn)題。
核查主要材料：工商檔案、發(fā)起人協(xié)議、驗(yàn)資報(bào)告、股東決議文件、公司章程、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及支付憑證（如有）、重大資產(chǎn)變化相關(guān)材料等。全套的工商檔案可基本滿(mǎn)足該部分盡調(diào)內(nèi)容。
審查重點(diǎn)：公司的設(shè)立、變更程序是否符合公司章程、公司法規(guī)定；注冊(cè)資本出資方式是否合法、實(shí)繳情況，非貨幣形式出資股權(quán)是否評(píng)估；股權(quán)權(quán)屬是否清晰無(wú)異議，是否存在代持情況；股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否合法，對(duì)價(jià)是否支付，稅費(fèi)是否繳納等。
（三）公司的組織架構(gòu)及勞動(dòng)用工
公司組織架構(gòu)是反映公司治理、部門(mén)設(shè)置及職能規(guī)劃的內(nèi)部運(yùn)行結(jié)構(gòu)，可以幫助判斷目標(biāo)公司的治理水平高低、職能部門(mén)是否完整、公司運(yùn)行情況是否良好；勞動(dòng)用工部分主要包括：高管及其他主要管理人員名單、在職員工人數(shù)、勞動(dòng)用工形式、員工工資和社保繳納等，可以幫助核查公司人力資源基本情況。
核查主要材料：現(xiàn)行公司章程、管理人員名單及簡(jiǎn)歷、職工花名冊(cè)、勞動(dòng)合同及勞務(wù)協(xié)議、工資發(fā)放憑證、社保和公積金繳納憑證等。
審查重點(diǎn)：公司治理架構(gòu)是否符合章程規(guī)定；公司董監(jiān)高是否具備任職資格；勞動(dòng)合同是否符合法律規(guī)定；是否按時(shí)足額支付工資，并繳納社保和住房公積金；是否存在潛在的勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)等。
（四）公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)及資質(zhì)
公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，包括登記經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍、實(shí)際主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、業(yè)務(wù)模式及主要產(chǎn)品、生產(chǎn)能力及銷(xiāo)售盈利情況、競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手及合作對(duì)象的基本情況。資質(zhì)證書(shū)指公司持有的全部證照，包含營(yíng)業(yè)執(zhí)照、三標(biāo)證書(shū)、榮譽(yù)證書(shū)、許可證書(shū)等。
核查主要材料：營(yíng)業(yè)執(zhí)照、證書(shū)等，公司提供的有關(guān)業(yè)務(wù)情況的書(shū)面說(shuō)明、主要供應(yīng)商和客戶(hù)的名單等。
審查重點(diǎn)：實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)是否符合營(yíng)業(yè)執(zhí)照范圍；主營(yíng)業(yè)務(wù)是否取得相關(guān)許可、資質(zhì)證書(shū)是否真實(shí)有效；主營(yíng)業(yè)務(wù)存在何種優(yōu)勢(shì)等；企業(yè)存在何種競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)；所持有證書(shū)有效期等。
（五）公司的主要資產(chǎn)
公司主要資產(chǎn)包括：土地使用權(quán)、房屋、生產(chǎn)機(jī)器設(shè)備、車(chē)輛、在建工程、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等基本情況。
核查主要材料：資產(chǎn)清單、資產(chǎn)權(quán)屬證書(shū)、建設(shè)項(xiàng)目備案審批手續(xù)及主要建設(shè)合同等。其中，國(guó)有土地使用權(quán)核查材料主要指成交確認(rèn)書(shū)、出讓合同、使用權(quán)證、土地出讓金支付憑證或繳付收據(jù)；房屋核查材料主要指不動(dòng)產(chǎn)權(quán)證書(shū)，如自建房產(chǎn)未取得證書(shū)的，核查工程規(guī)劃手續(xù)，包括不限于備案手續(xù)材料、四書(shū)一證、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告等；其他固定資產(chǎn)核查采購(gòu)合同、發(fā)票，車(chē)輛還應(yīng)核查行駛證；知識(shí)產(chǎn)權(quán)核查材料有商標(biāo)專(zhuān)利等證書(shū)。
審查重點(diǎn)：資產(chǎn)權(quán)屬是否合法，是否存在權(quán)屬爭(zhēng)議和瑕疵；資產(chǎn)是否存在抵押、查封等權(quán)利負(fù)擔(dān)情況；工程建設(shè)手續(xù)是否齊全等。
（六）公司的重大合同、債權(quán)、債務(wù)
公司的重大合同可分為業(yè)務(wù)合同、借款合同、擔(dān)保合同等幾類(lèi)，債權(quán)債務(wù)一般包括合同類(lèi)債權(quán)債務(wù)及其他類(lèi)債權(quán)債務(wù)。一般情況下，重大合同與債權(quán)債務(wù)會(huì)放在一個(gè)主題中。
核查主要材料：業(yè)務(wù)合同復(fù)印件、履行情況說(shuō)明及憑證；借款合同及打款憑證；租賃合同；擔(dān)保、質(zhì)押、抵押合同及相關(guān)登記文件。
審查重點(diǎn)：合同的合法有效性，是否存在潛在的合同糾紛；借款是否存在逾期情形；對(duì)外擔(dān)保、質(zhì)押、抵押是否合法有效，是否辦理相應(yīng)的登記手續(xù)；公司是否存在重大債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等。
（七）關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
關(guān)聯(lián)交易主要包含對(duì)目標(biāo)公司關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)及資金往來(lái)情況的調(diào)查。同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是指公司的業(yè)務(wù)與控股股東/實(shí)際控制人所投資、任職、控制的其他企業(yè)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)相同，雙方構(gòu)成直接或間接的業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。
核查主要材料：企業(yè)控股股東情況、董監(jiān)高人員情況；本人及其近親屬對(duì)外投資、任職、控制的企業(yè)名單；關(guān)聯(lián)企業(yè)的主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況；關(guān)聯(lián)方之間的資金拆借涉及合同、業(yè)務(wù)合同等、公司的關(guān)聯(lián)交易制度文件。
審查重點(diǎn)：公司的實(shí)際控制人與控股股東是否一致；關(guān)聯(lián)交易的必要性、合理性；關(guān)聯(lián)交易是否影響目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)獨(dú)立性；是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情形。判斷同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，除了從經(jīng)營(yíng)范圍方面考慮，同時(shí)也需要結(jié)合公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、主要客戶(hù)對(duì)象、業(yè)務(wù)地域范圍等多重因素綜合判斷。
（八）公司的稅務(wù)
公司稅務(wù)主要圍繞目標(biāo)公司適用的稅種、稅率情況，以及近 3 年的納稅情況、稅收優(yōu)惠政策、稅務(wù)處罰等事項(xiàng)展開(kāi)調(diào)查。
核查主要材料：稅務(wù)申報(bào)材料、完稅證明、納稅憑證、稅收優(yōu)惠政策依據(jù)文件、實(shí)際享受稅收優(yōu)惠情況說(shuō)明、稅務(wù)稽查文件等。
審查重點(diǎn)：目標(biāo)公司執(zhí)行的稅種、稅率是否符合法律規(guī)定；近三年是否正常納稅，有無(wú)偷稅、漏稅、欠稅等情況；稅收優(yōu)惠是否有合法依據(jù)等；是否存在稅務(wù)相關(guān)行政處罰。
（九）公司的環(huán)保與安全
公司的環(huán)保主要包含：環(huán)保相關(guān)許可、資質(zhì)證書(shū)，建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)保審批及驗(yàn)收，環(huán)保執(zhí)行措施等；安全主要包含：生產(chǎn)過(guò)程的安全管理、項(xiàng)目建設(shè)的安全評(píng)估及審批等。
核查主要材料：排污許可證、建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響登記表、環(huán)境影響報(bào)告表/書(shū)、批復(fù)及驗(yàn)收文件、環(huán)境檢測(cè)報(bào)告；安全評(píng)估報(bào)告、驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。
審查重點(diǎn)：公司是否取得業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)相關(guān)必需的環(huán)保、安全類(lèi)許可；建設(shè)項(xiàng)目是否辦理了環(huán)境影響評(píng)價(jià)手續(xù)、是否取得環(huán)保和安全驗(yàn)收?qǐng)?bào)告；是否存在重大行政處罰等。
（十）訴訟、仲裁、行政處罰
該部分包括目標(biāo)公司未完結(jié)或近三年已完結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰案件。
核查材料：訴訟、仲裁、行政相關(guān)的所有法律文書(shū)，可利用裁判文書(shū)網(wǎng)、中國(guó)執(zhí)行信息公開(kāi)網(wǎng)、Alpha數(shù)據(jù)庫(kù)、企查查等查詢(xún)。
審查重點(diǎn)：目標(biāo)公司是否存在影響訴訟、仲裁、行政處罰情況，是否足以影響正常經(jīng)營(yíng)，或影響本次并購(gòu)交易；是否存在被列為失信人員名單情形；從已完結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰側(cè)面判斷，目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)行為是否存在不規(guī)范違規(guī)之處等。
（十一）實(shí)際控制人和控股股東
實(shí)際控制人，是指雖然不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。控股股東，是持股 50% 以上的股東。一般企業(yè)并購(gòu)時(shí)，也會(huì)將實(shí)際控制人或控股股東列為盡調(diào)對(duì)象范圍。
如實(shí)際控制人/控股股東為企業(yè)法人，一般盡調(diào)范圍和目標(biāo)公司一致，側(cè)重審查與目標(biāo)公司的關(guān)聯(lián)交易、借款等。核查材料同目標(biāo)公司的全部材料范圍。
如實(shí)際控制人/控股股東為自然人，則重點(diǎn)調(diào)查其對(duì)外投資的同類(lèi)型企業(yè)情況、個(gè)人信用、有無(wú)列為失信被執(zhí)行人名單、和目標(biāo)公司是否存在資金拆解等情況。核查主要材料：個(gè)人簡(jiǎn)歷、婚姻狀況及近親屬名單、個(gè)人及近親屬?gòu)氖屡c目標(biāo)公司同類(lèi)型的企業(yè)名單、個(gè)人征信報(bào)告等。
四、盡職調(diào)查的 8 個(gè)常規(guī)流程
法律盡職調(diào)查的常規(guī)流程，大致按照工作階段的時(shí)間順序（部分可靈活調(diào)整），總結(jié)為以下 8 個(gè)主要步驟：
（一）接收委托，初步了解盡調(diào)對(duì)象信息
在正式接受委托后，可先通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息公示平臺(tái)、企查查等網(wǎng)站、盡調(diào)公司網(wǎng)站（如有），對(duì)盡調(diào)對(duì)象的基本信息先做初步了解。就外部核查發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，可以在現(xiàn)場(chǎng)盡調(diào)時(shí)進(jìn)一步予以確認(rèn)。
在了解盡調(diào)對(duì)象基本主體信息后，也可先初步了相關(guān)行業(yè)信息。通過(guò)查閱整個(gè)行業(yè)的研究報(bào)告，學(xué)習(xí)該類(lèi)型企業(yè)所處大背景，包括政策背景、市場(chǎng)構(gòu)成以及一些前沿信息。一方面，加深對(duì)盡調(diào)對(duì)象的宏觀認(rèn)知，提升自我學(xué)習(xí)的能力；另一方面，可以有效推進(jìn)后續(xù)的盡調(diào)工作。例如，初次和目標(biāo)公司的老板或主要負(fù)責(zé)人交流時(shí)，有一些共同話(huà)題，無(wú)形中會(huì)拉近距離，有利于工作開(kāi)展。
（二）制作發(fā)送盡調(diào)材料清單
在正式進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)盡調(diào)之前，委托方項(xiàng)目組一般會(huì)建立相關(guān)工作溝通群。此時(shí)律師應(yīng)當(dāng)完成制作和發(fā)送盡調(diào)材料清單的工作，方便企業(yè)開(kāi)始準(zhǔn)備材料。
盡調(diào)材料清單一般采用固定的模板即可，視盡調(diào)對(duì)象的情況，做個(gè)性化調(diào)整。盡調(diào)清單建議采用表格形式，針對(duì)不同主體的盡調(diào)內(nèi)容，詳細(xì)列明需要的盡調(diào)材料。并提供“本次提供、待提供、不適用、備注”等選項(xiàng)。根據(jù)材料提供情況，相應(yīng)標(biāo)注打鉤，以便于后期核查。
（三）收集與核對(duì)盡調(diào)材料
盡調(diào)材料清單發(fā)出之后，正式現(xiàn)場(chǎng)盡調(diào)之前，律師可先與對(duì)接負(fù)責(zé)人溝通材料準(zhǔn)備情況，要求企業(yè)提供已準(zhǔn)備好的電子版盡調(diào)材料，從而開(kāi)展初步核查工作。現(xiàn)場(chǎng)盡調(diào)過(guò)程中，全面收集與核對(duì)材料，同步整理問(wèn)題和補(bǔ)充材料清單。現(xiàn)場(chǎng)盡調(diào)完成后，也要保持與企業(yè)對(duì)接負(fù)責(zé)人的聯(lián)系，隨時(shí)溝通盡調(diào)材料的準(zhǔn)備和補(bǔ)充的情況。
（四）現(xiàn)場(chǎng)盡調(diào)
現(xiàn)場(chǎng)盡調(diào)需律師本人到達(dá)盡調(diào)對(duì)象的實(shí)際經(jīng)營(yíng)地，時(shí)間周期一般在 5 天左右，主要工作內(nèi)容可大致分為 3 類(lèi)：
1、收集與核查盡調(diào)材料
進(jìn)場(chǎng)第一天，可先與企業(yè)就盡調(diào)材料清單內(nèi)容進(jìn)行解釋和說(shuō)明。就企業(yè)已準(zhǔn)備的盡調(diào)材料與原件進(jìn)行核對(duì)，無(wú)原件的要求企業(yè)在復(fù)印件上加蓋公章。同時(shí)，要求企業(yè)安排人員陪同律師前往工商部門(mén)調(diào)取檔案材料。
2、現(xiàn)場(chǎng)訪談
現(xiàn)場(chǎng)訪談對(duì)象主要是企業(yè)的相關(guān)負(fù)責(zé)人。一般而言，訪談對(duì)象應(yīng)涵蓋企業(yè)實(shí)際控制人、法定代表人、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、人事負(fù)責(zé)人、法務(wù)、業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人等，具體以企業(yè)設(shè)置的部門(mén)架構(gòu)為準(zhǔn)。
正式訪談前，應(yīng)制作訪談提綱，先發(fā)送給訪談對(duì)象。具體訪談時(shí)，可視情況調(diào)整問(wèn)題。訪談時(shí)須做好記錄，形成書(shū)面訪談筆錄，待訪談對(duì)象確認(rèn)內(nèi)容無(wú)誤后簽字。
除了解盡調(diào)對(duì)象的基本情況之外，現(xiàn)場(chǎng)訪談也可解決部分非常規(guī)問(wèn)題，對(duì)于一些無(wú)法用書(shū)面材料反映的事實(shí)和信息，也可在現(xiàn)場(chǎng)訪談盡調(diào)對(duì)象相關(guān)負(fù)責(zé)人時(shí)進(jìn)行提問(wèn)。
現(xiàn)場(chǎng)訪談，可通過(guò)不同訪談對(duì)象的回答，交叉驗(yàn)證信息的真實(shí)性，與此同時(shí)，也能夠幫助律師發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的隱藏問(wèn)題。
3、實(shí)地考察
如盡調(diào)對(duì)象有生產(chǎn)加工基地，現(xiàn)場(chǎng)實(shí)地考察則必不可少。一方面，實(shí)地走訪可以直觀了解企業(yè)基地的情況，包括土地、房屋、車(chē)間、設(shè)備、生產(chǎn)線(xiàn)、存貨、環(huán)境等大致信息；另一方面，可以深入了解企業(yè)的生產(chǎn)工藝、技術(shù)，以及產(chǎn)品的生產(chǎn)流程，加深對(duì)企業(yè)主營(yíng)業(yè)務(wù)模式和主要產(chǎn)品的理解。
（五）網(wǎng)絡(luò)核查
網(wǎng)絡(luò)核查的主要目的，一是為了印證企業(yè)提供的材料的真實(shí)性、有效性；二是為了查缺補(bǔ)漏，防止企業(yè)忽略或隱藏部分材料和信息。在此推薦一個(gè)盡職調(diào)查必備網(wǎng)站：http://www.oslaw.net/
（六）與其他中介機(jī)構(gòu)溝通
在整個(gè)盡調(diào)過(guò)程中，律師需和其他盡調(diào)中介機(jī)構(gòu)（財(cái)務(wù)、審計(jì)、評(píng)估、環(huán)保和安評(píng)）保持積極溝通。其中，法律盡職調(diào)查與財(cái)務(wù)盡職調(diào)查的盡調(diào)內(nèi)容存在相似之處，在盡調(diào)中如發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，律師可與會(huì)計(jì)師相互討論，以避免出現(xiàn)數(shù)據(jù)和結(jié)論重大偏差的情況發(fā)生。
（七）撰寫(xiě)盡調(diào)報(bào)告
在盡調(diào)材料收集的過(guò)程中，即可開(kāi)始撰寫(xiě)盡調(diào)報(bào)告。一般應(yīng)在盡調(diào)工作安排時(shí)間內(nèi)，向委托人提交初稿。待委托人反饋意見(jiàn)后，結(jié)合補(bǔ)充材料，修改報(bào)告，形成終稿。
就盡調(diào)報(bào)告格式上，總結(jié) 3 個(gè)經(jīng)驗(yàn)分享大家：
1、為便于查閱，搭框架時(shí)應(yīng)首先設(shè)置每個(gè)層級(jí)標(biāo)題格式。一般建議設(shè)置到 3 級(jí)標(biāo)題。每一級(jí)標(biāo)題縮進(jìn)也進(jìn)行區(qū)分。
2、善用表格，對(duì)于部分盡調(diào)內(nèi)容，例如名單類(lèi)、統(tǒng)計(jì)類(lèi)的內(nèi)容，采用表格形式更為直觀簡(jiǎn)潔。如表格內(nèi)容較多，占用篇幅大，建議作為報(bào)告附件展示。
3、重要內(nèi)容，可加粗表示。盡調(diào)報(bào)告中涉及的律師特別提示、法律評(píng)價(jià)、特殊事項(xiàng)、補(bǔ)充解釋內(nèi)容，可采用加粗字體，重點(diǎn)標(biāo)識(shí)。
就如何具體撰寫(xiě)盡調(diào)報(bào)告的內(nèi)容，本文不在此予以詳細(xì)論述。初次撰寫(xiě)報(bào)告的律師，建議多搜集盡調(diào)報(bào)告的模板，根據(jù)不同企業(yè)的盡調(diào)內(nèi)容可進(jìn)行調(diào)整，不斷模仿學(xué)習(xí)，形成有自我風(fēng)格的寫(xiě)作方法。
（八）制作工作底稿
工作底稿包含整個(gè)盡調(diào)過(guò)程中，企業(yè)提供的材料以及律師的工作記錄。就一般非監(jiān)管需要的工作底稿，可參照盡調(diào)報(bào)告內(nèi)容引用盡調(diào)材料的順序，制作底稿目錄。目錄制作完畢后，整理排序?qū)?yīng)電子版材料，形成完整的電子版底稿。
以上為筆者關(guān)于股權(quán)并購(gòu)類(lèi)項(xiàng)目法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的實(shí)務(wù)總結(jié)，供各位參考。如有不妥之處，歡迎批評(píng)指正。
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