01

【案情簡介】

一名張小帥下山到理發(fā)店找賣淫女，雙方達(dá)成一致意見：把賣淫女李美麗帶到山上去發(fā)生性關(guān)系，張小帥付款400元。

二人發(fā)生性關(guān)系后，已經(jīng)下半夜了，李美麗不敢獨(dú)自下山，于是二人赤身裸體睡在一個(gè)被子里。

半夜張小帥醒了，想要再發(fā)生一次性關(guān)系，李美麗摸著張小帥的下身說“你還行嗎”，張小帥說沒問題，于是，李美麗提出再給400元錢，張小帥說沒錢，李美麗便不同意，張小帥使用暴力手段強(qiáng)行和李美麗發(fā)生了性關(guān)系?！景咐詮埫骺淌凇缎谭ǖ乃绞贰?/p>

02

這種情況究竟應(yīng)該如何認(rèn)定呢？究竟是否構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪？

其實(shí)應(yīng)該從兩個(gè)方面，分階段的來解決這個(gè)問題：

第1個(gè)階段。

張小帥付錢給賣淫女，賣淫女同意發(fā)生性關(guān)系。

這個(gè)時(shí)候雙方發(fā)生關(guān)系，都是雙方自愿的結(jié)果，不存在任何犯罪的可能。

因?yàn)榘凑招谭ㄒ?guī)定，只有違背了婦女的意志，使用暴力、脅迫或者其他的手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性行為的，才構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

而按照案例所描述，在第1個(gè)階段既沒有違背賣淫女的意志，也沒有使用暴力脅迫或者其他手段，當(dāng)然也就更不存在強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系的問題。

所以說，在第1個(gè)階段是肯定不存在強(qiáng)奸犯罪可能的。

當(dāng)然，他們的這種行為不構(gòu)成犯罪，并不意味著完全合法。

賣淫嫖娼行為違反的是治安管理處罰法的規(guī)定，但是違反了這種法律規(guī)定，并不意味著就構(gòu)成犯罪。

因?yàn)檫`法和犯罪，二者并不完全一致。犯罪行為必然違法，而違法行為卻不一定構(gòu)成犯罪。

一般違法行為相對(duì)較輕，犯罪則屬于嚴(yán)重的違法行為。

第2個(gè)階段。

發(fā)生關(guān)系的代價(jià)是400元。

雙方第1次性行為結(jié)束之后，意味著這次交易已經(jīng)完成，盡管這樣的交易也是不合法的。

而第1次性交易，確實(shí)是雙方同意的，但是并不意味著雙方可以繼續(xù)進(jìn)行第2次或者第3次行為。

如果再次進(jìn)行，其實(shí)還是應(yīng)該經(jīng)過雙方同意才行，否則的話就有可能涉嫌刑事犯罪。

因?yàn)槿绻讲煌?，男方選擇使用暴力強(qiáng)行與女方發(fā)生性行為的話，那就有可能構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

因?yàn)樗瑫r(shí)具備了強(qiáng)奸罪的三個(gè)必備要件：

1.女方不同意。

2.男方使用暴力。

3.強(qiáng)行發(fā)生了性關(guān)系。

先看看《刑法》第236條關(guān)于強(qiáng)奸罪的規(guī)定：

以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。

回頭再看一下開頭的案例。

半夜醒來，張小帥想要再次發(fā)生性行為，女方同意的前提是另行付費(fèi)400元。

而男方因?yàn)闆]有錢支付，進(jìn)而使用暴力手段強(qiáng)行發(fā)生了性關(guān)系。

可見，雙方發(fā)生性關(guān)系之前，并沒有達(dá)成任何一致性意見，賣淫女在發(fā)生第2次性行為時(shí)并非自愿。

這就完全符合強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件，所以，張小帥的第2次行為是構(gòu)成強(qiáng)奸犯罪的。

03

當(dāng)然也許有人會(huì)提出這樣的疑問：

李美麗因?yàn)楹ε虏桓蚁律?，與張小帥赤身裸體呆在同一被窩里，是不是可以認(rèn)定李美麗愿意和張小帥再次發(fā)生性關(guān)系？

其實(shí)并非如此。

愿意待在一個(gè)被窩里，僅僅可以認(rèn)定李美麗同意張小帥對(duì)其身體有蹭摩、撫摸的權(quán)利，足以阻卻張小帥此行為的違法性。

但是并不意味著李美麗必然同意發(fā)生第2次性行為。因?yàn)榘l(fā)生性關(guān)系屬于另一個(gè)單獨(dú)權(quán)利，和輕微的撫摸行為，差別是極大的，屬于完全不同的范疇。

即便李美麗是賣淫女，她也有權(quán)選擇是否和他人發(fā)生關(guān)系，在什么地方發(fā)生，和誰發(fā)生關(guān)系等等。既然法律規(guī)定“人人平等”，那就不應(yīng)該以地位或高低貴賤而有不同對(duì)待，賣淫女的性權(quán)利應(yīng)同樣受到保護(hù)。